對公司章程的變更和修改的限制性條件的研究

馬孝煜

公司章程，是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項的基本文件，也是公司必備的規(guī)定公司組織及活動基本規(guī)則的書面文件。公司章程是股東共同一致的意思表示，載明了公司組織和活動的基本準(zhǔn)則，是公司的憲章。公司章程具有法定性、真實性、自治性和公開性的基本特征。公司章程與《公司法》一樣，共同肩負(fù)調(diào)整公司活動的責(zé)任。作為公司組織與行為的基本準(zhǔn)則，公司章程對公司的成立及運營具有十分重要的意義，它既是公司成立的基礎(chǔ)，也是公司賴以生存的靈魂。

公司章程一經(jīng)生效，即發(fā)生法律約束力。公司章程的社團規(guī)章特性，決定了公司章程的效力及于公司及股東成員，同時對公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。我國《公司法》規(guī)定：“設(shè)立公司必須依照本法制定公司章程?！惫菊鲁虒尽⒐蓶|、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。

公司章程的修改和變更，需要經(jīng)過一定的程序：公司應(yīng)當(dāng)修改章程的情形，包括：《公司法》或有關(guān)法律、行政法規(guī)修改后，章程規(guī)定的事項與修改后的法律、行政法規(guī)的規(guī)定相抵觸；公司的情況發(fā)生變化，與章程記載的事項不一致；股東大會決定修改章程。

公司章程的變更，也要根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，依據(jù)嚴(yán)格程序。

那么，對公司章程的變更和修改的限制性條件有哪些呢？

一、公司章程的變更和修改不得排除股東的轉(zhuǎn)讓權(quán)和股東的優(yōu)先購買權(quán)

《公司法》第72條規(guī)定：“…股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，…經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)?！菊鲁虒蓹?quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！贝藯l對有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，法律允許公司章程對此作出選擇，但不意味著股東會可以排除股東對優(yōu)先購買權(quán)作出購買或者不購買的決定，或者排除股東的轉(zhuǎn)讓股權(quán)。1、股東的優(yōu)先購買權(quán)不屬于經(jīng)營活動中的需要表決的重大事項，此種選擇權(quán)與股東有直接利益關(guān)系，股東的優(yōu)先購買權(quán)的放棄與否，需要股東本身明確的表示。2、股東依據(jù)出資享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等諸項股東權(quán)，其中部分股東權(quán)是強行法規(guī)定的，非經(jīng)股東同意不得以章程或者股東大會多數(shù)表決予以剝奪或者限制，更多的股東權(quán)是在不違背公序良俗、強行法的規(guī)定和有限公司本質(zhì)的前提下由章程所規(guī)定的。根據(jù)《公司法》法理，股東權(quán)的自由轉(zhuǎn)讓是股東固有的一項權(quán)利，世界各國立法普遍承認(rèn)股東權(quán)的自由轉(zhuǎn)讓性，股東權(quán)一經(jīng)設(shè)立，除非經(jīng)合法轉(zhuǎn)讓，或由國家強制力予以剝奪，或公司經(jīng)清算程序予以分配，否則不能被變動。因此，股東權(quán)的自由轉(zhuǎn)讓原則當(dāng)解為強行性法律規(guī)范中的效力規(guī)定，凡違反該原則、限制股東權(quán)自由轉(zhuǎn)讓的章程條款應(yīng)歸于無效。

所以，公司股東會決議排除股東轉(zhuǎn)讓權(quán)和優(yōu)先購買權(quán)，不符合法律規(guī)定，也損害投反對票的未參加股東會議的股東的合法權(quán)益。筆者認(rèn)為在司法解釋中對《公司法》第72明確闡明，公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，不得排除股東的優(yōu)先購買權(quán)和股東的轉(zhuǎn)讓權(quán)。避免控股股東利用公司章程侵害股東的利益。

二、公司章程的變更和修改不得惡意損害公司的整體利益

公司行使章程變更的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)是善意的為了公司整體利益。如果公司變更章程的行為出于惡意，不是為了公司整體利益，則變更章程的行為無效。對公司和股東不產(chǎn)生法律效力。公司章程變更是否有善意和利于公司的整體利益，應(yīng)當(dāng)根據(jù)以下客觀的具體情況來判斷：（1）是否有利于公司的營利，（2）是否有利于公司的持續(xù)發(fā)展，（3）是否有利于提高公司的競爭力，（4）對公司股東不造成嚴(yán)重?fù)p害。公司章程的變更如果對公司某些股東造成不利影響，但只要此種變更行為對公司的整體利益有好處，就應(yīng)當(dāng)予以支持。

我國《公司法》對此沒有加以此規(guī)定，建議《公司法》明確規(guī)定，公司章程變更應(yīng)當(dāng)是善意地為了公司的整體利益，否則該變更無效。如果發(fā)生糾紛，建議由人民法院行使自由裁定量權(quán)時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)上述幾種情況來加以判斷是否善意地為了公司的整體利益。

三、公司章程的變更和修改不得損害第三人利益

公司章程不是純粹封閉對內(nèi)的，公司章程除公司及其成員外還涉及公司以外的第三人，也就是說公司章程具有一定的涉它性。實踐中大股東通過不公平條款給收購者設(shè)置障礙，以達到反對收購的目的，從而保護自身利益。對第三人利益造成損害。因此，公司章程變更時也要考慮到公司以外第三人的利益。防止損害第三人利益的做法有：如果公司債權(quán)人對公司章程變更提出異議，登記部門應(yīng)對登記申請不予批準(zhǔn)或延緩批準(zhǔn)，并責(zé)令公司修改或與債權(quán)人協(xié)商。再者，由于第三人最為關(guān)心的是公司資格、能力以及交易的安全，因此如果公司章程變更涉及公司名稱、經(jīng)營范圍及注冊資本等資格、能力等方面的改變時，應(yīng)當(dāng)要求公司全部或部分地對有關(guān)利害關(guān)系的第三人公告或通知修改后的公司章程，以使第三人能夠及時了解公司章程的變動，更好地保護自身的利益。筆者認(rèn)為，由于第三人對公司的了解天然地處于不利的地位，因而更應(yīng)改保障他們的知情權(quán)，否則就根本談不上保護其利益。因此，防止損害第三人利益最好的方法就是考慮如何及時地使第三人了解公司章程變更的信息。

四、公司章程的變更和修改變更章程決議應(yīng)對出席人數(shù)和表決人數(shù)的最低限制

公司章程的修改可能涉及公司結(jié)構(gòu)、公司組織及活動的根本規(guī)則的變更、不同關(guān)系人的利益調(diào)整，對公司內(nèi)外部影響極大。我國《公司法》第44條規(guī)定對包括修改章程在內(nèi)的一些重大的事項須代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，對那些小股東利益嚴(yán)重?fù)p害的條款，控股股東有惡意操縱股東會，對有利益于公司發(fā)展應(yīng)當(dāng)進行合并而不合并，或應(yīng)當(dāng)改變經(jīng)營方向的而不改變。沒有規(guī)定出席的股東人數(shù)和表決人數(shù)的最低限制，這樣會容易使一些控股股東輕易的利用多數(shù)決操縱會議的決議。多數(shù)的小股東只是成擺設(shè)根本起不了作用。建議我國《公司法》對有限責(zé)任公司變更章程時，涉及條款對小股東有嚴(yán)重?fù)p害的，多加一個出席股東人數(shù)和表決人數(shù)的限制規(guī)定，如須有2/3以上股東出席會議和半數(shù)以上的人數(shù)通過及所持股份總額3/4以上的表決權(quán)。避免大股東操縱會議侵害小股東的權(quán)益。對股份公司變更章程決議大多數(shù)國家采取絕對多數(shù)同意。股份有限公司股權(quán)分散，如果不加以持股最低比例的限制，而《公司法》中又沒有出席會議股東法定人數(shù)召開會議的限制，極有可能被少數(shù)別有用心的控制股東利用漏洞作出有利于自己的章程修改決議。我國對股份有限責(zé)任公司對章程的變更與有限責(zé)任公司規(guī)定相同的多數(shù)表決權(quán)，這樣對上述情況出現(xiàn)時會對中小股東和公司的利益造成嚴(yán)重?fù)p害。因此，也應(yīng)按上述對出席會議股東的人數(shù)和表決人數(shù)作出最低的限制。

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