試論合作社成員表決權(quán)的性質(zhì)及其行使

我國《農(nóng)民專業(yè)合作社法》的實(shí)施，極大地推動了合作經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和合作社規(guī)模的擴(kuò)張，合作經(jīng)濟(jì)已經(jīng)成為我國市場經(jīng)濟(jì)的重要力量。合作社在農(nóng)村的廣泛發(fā)展，不僅增加了農(nóng)民收入、提高了農(nóng)民抵抗風(fēng)險的能力和社會保障水平，而且有效地改變了農(nóng)業(yè)的弱勢地位，促進(jìn)了農(nóng)村經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和農(nóng)村社會的穩(wěn)定。合作社在發(fā)展中將那些與其業(yè)務(wù)直接有關(guān)的企業(yè)和單位吸收，擴(kuò)大合作社的規(guī)模并增強(qiáng)其競爭力，這樣的過程卻導(dǎo)致了異化的發(fā)生，在很大程度上影響到合作社的互助屬性和成員權(quán)益，這一點(diǎn)在合作社成員的表決權(quán)上表現(xiàn)得尤為明顯。本文擬梳理并反思合作社表決權(quán)存在的問題，進(jìn)而解析從制度層面完善合作社成員的表決權(quán)，以平衡普通成員與核心成員之間的權(quán)利沖突。

一、合作社成員表決權(quán)的性質(zhì)與價值

合作社是由為數(shù)眾多的成員基于互助目的而依法成立的社團(tuán)法人，為實(shí)現(xiàn)成員對合作社的民主管理與監(jiān)督，法律賦予合作社成員相應(yīng)表決權(quán)的同時，相當(dāng)程度上借鑒了《公司法》對股東表決權(quán)制度的設(shè)計來建構(gòu)相對系統(tǒng)的合作社成員表決權(quán)制度。

（一）合作社成員表決權(quán)的性質(zhì)

合作社成員表決權(quán)是成員參加合作社成員大會，通過投票進(jìn)行意思表示，從而共同做出合作社決定的權(quán)利，是每一個成員的基本權(quán)利。對此，《農(nóng)民專業(yè)合作社法》規(guī)定所有的農(nóng)民專業(yè)合作社成員有權(quán)參加成員大會，通過投票等方式參與確定合作社的發(fā)展規(guī)劃、選擇管理者等，同時在兩個層面上進(jìn)行了合作社成員表決權(quán)的設(shè)計：首先，在明確合作社成員表決權(quán)的基礎(chǔ)上，建構(gòu)了基本表決權(quán)和附加表決權(quán)這兩種可疊加的合作社成員表決權(quán)。不同于現(xiàn)代公司制度實(shí)行“一股一票”制度的是，合作社構(gòu)建了“一人一票”的基本表決權(quán)，這使得合作社的每一成員不論出資多少，其對合作社的任何決議均被平等地賦予一個基本表決權(quán)，較大程度上體現(xiàn)了合作社的“人合”屬性；同時，授權(quán)合作社在章程中設(shè)置附加表決權(quán)，并由章程依據(jù)成員的出資額或者成員與合作社的交易量（額）來選擇附加表決權(quán)的分配標(biāo)準(zhǔn)，這不僅有利于激勵相關(guān)主體加大對合作社的投資或與合作社交易，而且在較大程度上體現(xiàn)了合作社對資本或交易量的重視。附加表決權(quán)是從成員對合作社的貢獻(xiàn)度層面來適當(dāng)?shù)卦黾酉嚓P(guān)成員對合作社的影響力，具有與股份有限公司等相類似的“資合性”特點(diǎn)。需要注意的是，首先，基本表決權(quán)的法定意味著其是合作社成員表決權(quán)的主體，體現(xiàn)了經(jīng)濟(jì)平等與經(jīng)濟(jì)民主；而附加表決權(quán)屬于選入式，即只有在章程中規(guī)定附加表決權(quán)時才存在該類表決權(quán)，這使其依賴于基本表決權(quán)而居于補(bǔ)充地位，而且附加表決權(quán)受到一定的相關(guān)限制，如《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第17條規(guī)定，合作社的附加表決權(quán)總票數(shù)不得超過本社成員基本表決權(quán)總票數(shù)的百分之二十、享有附加表決權(quán)的成員及其享有的附加表決權(quán)數(shù)應(yīng)當(dāng)事先告知其他成員、章程可以限制附加表決權(quán)行使的范圍，等等。因此，雖然部分成員對合作社的影響力有所增加，但這種增加是基于部分成員對合作社的貢獻(xiàn)度而有限度地增加。其次，在表決規(guī)則上建構(gòu)了多數(shù)決原則。一方面強(qiáng)調(diào)成員大會出席人數(shù)應(yīng)當(dāng)達(dá)到成員總數(shù)三分之二以上，以盡可能實(shí)現(xiàn)決議在實(shí)質(zhì)層面的共議，從而避免合作社成員大會成為少數(shù)核心成員的“盛宴”；另一方面，考慮到合作社決議事項對合作社影響程度的差別，法律分別設(shè)置了相對多數(shù)和絕對多數(shù)決規(guī)則，甚至允許章程對某些決議事項設(shè)置嚴(yán)于上述比例的表決規(guī)則，以盡可能確保決議在最終意義上是多數(shù)成員的意思決議。

由此可見，合作社成員表決權(quán)的設(shè)置結(jié)構(gòu)及表決規(guī)則，使得合作社的表決權(quán)具有“人合為主，兼具資合”的性質(zhì)，體現(xiàn)了經(jīng)濟(jì)民主與公平，確保了合作社決策的公正合理。通過這些設(shè)置，使得普通成員與核心成員一樣有機(jī)會參與合作社的決策和管理環(huán)節(jié)，將合作社的重大事務(wù)置于全體成員的控制與監(jiān)督之下，防止其偏離合作社的人合性、非營利性、互助性及法人性等基本屬性，[1]從而確保合作社“以服務(wù)成員為宗旨，謀求全體成員的共同利益”的組織定位。當(dāng)然，如果發(fā)生合作社偏離這一性質(zhì)，淪為追逐利潤最大化的工具時，成員有權(quán)也有義務(wù)通過諸如“一人一票”制度、決議無效機(jī)制等進(jìn)行矯正。

（二）合作社成員表決權(quán)的價值

1.平等價值

合作社的發(fā)展中出現(xiàn)了一些核心成員在較大程度上影響合作社管理與監(jiān)督的情形，然而，合作社的互助屬性等決定了其一切活動的展開最終都需要立足于為社員服務(wù)的宗旨。合作社成員表決權(quán)及其設(shè)置正是為了確保這種互助屬性及其宗旨的實(shí)現(xiàn)，并在一定意義上具有平等地為社員服務(wù)的價值。首先，“一人一票”的基本表決權(quán)，體現(xiàn)了成員之間權(quán)利的平等，而不論成員的身份、地位及其出資額度或交易額度。其次，附加表決權(quán)體現(xiàn)的是基于成員對合作社貢獻(xiàn)大小而在成員表決權(quán)上予以適度的傾斜，現(xiàn)實(shí)中主要表現(xiàn)為成員出資額或交易量上的平等，以兼顧合作社長遠(yuǎn)發(fā)展與市場競爭的需要。這是一種基于風(fēng)險與責(zé)任控制而在合作社影響力上的適當(dāng)差別對待，具有類似經(jīng)濟(jì)法上的實(shí)質(zhì)公平的色彩。當(dāng)然，由于合作社主要是基于互助意愿而進(jìn)行的成員的結(jié)合，而非主要基于資本的結(jié)合，因此，這里的平等主要是成員之間的平等，并適當(dāng)兼顧對資本或交易量對合作社貢獻(xiàn)上的平等。兩種表決權(quán)的設(shè)置體現(xiàn)了兩種利益的融合與互補(bǔ)，能在一定程度上確保兩類成員的利益都得到較為充分的保障。

2.激勵價值

合作社并不是在封閉的市場環(huán)境下發(fā)展，而是需要面對激烈的市場競爭，競爭主要圍繞成員數(shù)量和以資本為代表的市場資源展開。這種競爭不僅意味著合作社需要與公司企業(yè)等商事主體爭奪市場資源和發(fā)展空間，還要和其他合作社競爭以獲得更多的成員入社以達(dá)到規(guī)模擴(kuò)張，甚至還要防范本社的成員因不滿合作社運(yùn)營現(xiàn)狀而退社等。而合作社成員表決權(quán)的分類設(shè)置，利于緩解上述沖突而具有較為明顯的激勵作用。首先，基本表決權(quán)的設(shè)置使得每位成員對合作社的任何決議都擁有一票表決權(quán)，能在一定程度上確保成員利益的相對平等和利益的充分保障，能有效吸引那些需要借助合作社來實(shí)現(xiàn)互助目的成員加入。而那些維護(hù)普通成員利益且具有穩(wěn)健的制度宣示的合作社，毫無疑問更具有吸引力。其次，根據(jù)出資額或交易額大小設(shè)置的附加表決權(quán)，利于激勵現(xiàn)有成員或潛在成員加大對合作社的投資和交易。一方面，合作社要在激烈的市場競爭中做大做強(qiáng)，單純依靠現(xiàn)有成員可能無力支撐合作社對規(guī)模擴(kuò)張的需要，而在權(quán)利配置上給予具有投資色彩的出資者一定數(shù)量的附加表決權(quán)，利于確保其利益的彰顯，進(jìn)而激勵外部資本的介入；[2]另一方面，合作社交易額的大小在不同程度上反映為社員服務(wù)宗旨的同時，也在較大程度上體現(xiàn)了合作社的發(fā)展規(guī)模，而通過賦予那些交易額較大的成員一定的附加表決權(quán)，在表決上增加其對合作社的影響力，利于在更大程度上調(diào)動其與合作社交易的積極性[3]進(jìn)而增加與合作社的交易額。

3.制衡價值

隨著合作社的發(fā)展和規(guī)模的擴(kuò)張，不少合作社已經(jīng)成為核心成員資本主導(dǎo)的股份合作社。[4]由于合作社成員結(jié)構(gòu)具有較強(qiáng)的異質(zhì)性，“在社員異質(zhì)性條件下，農(nóng)民專業(yè)合作社必然形成少數(shù)大出資者（核心社員）與多數(shù)小出資者（普通社員）并存的格局”，[5]普通成員和核心成員之間的利益沖突不可避免。而合作社成員表決權(quán)的分類設(shè)置具有在很大程度上制約核心成員從而實(shí)現(xiàn)核心成員與普通成員利益平衡的功效：首先，基本表決權(quán)和附加表決權(quán)的分類設(shè)置，既彰顯了合作社的互助屬性，也兼顧了合作社競爭與可持續(xù)發(fā)展，有助于促進(jìn)合作社短期目標(biāo)和長遠(yuǎn)目標(biāo)之間的平衡。其次，該分類設(shè)置既尊重了普通成員的主要權(quán)利，也兼顧了核心成員的利益欲求，能有效地避免因?qū)θ魏我环降钠珢鄱潞献魃绨l(fā)展的不利，實(shí)現(xiàn)合作社核心成員與普通成員之間的共贏。再次，分類設(shè)置的同時對附加表決權(quán)進(jìn)行適度的限制，實(shí)質(zhì)上是制衡核心成員（如對合作社出資較多或與合作社交易額較大者）對合作社的影響力或控制力，既是為了防止資本所有者控制合作社而背離合作社的互助本質(zhì)和為社員服務(wù)的宗旨等，也是為了避免投資或交易的機(jī)會主義，以至使合作社淪為核心成員逐利的工具或資本運(yùn)作的工具。

此外，盡管合作社中資本的力量遠(yuǎn)不及公司等商事主體，成員繳納股金只是取得成員資格的一個前提，但基于合作社的發(fā)展離不開必要的資金支持，因此合作社同樣強(qiáng)調(diào)成員按期足額繳納股金，否則將導(dǎo)致包括表決權(quán)在內(nèi)的成員權(quán)的喪失。這在一定程度上可以說是按期足額繳納股金的成員對未按期足額繳納股金者的一種制衡，既督促后者履行出資義務(wù)，也防止前者的表決權(quán)被不當(dāng)稀釋。當(dāng)然，制衡的目的不是為了制衡本身，而是為了更好的實(shí)現(xiàn)合作社的發(fā)展，以在更大層面使成員受益。

4.矯正價值

公司的民主屬于資本民主，這一本質(zhì)特征使得公司股東在表決權(quán)的行使上實(shí)行“一股一權(quán)”成為必然，然而，合作社的民主是成員的民主，成員的權(quán)利和義務(wù)主要源自其成員身份而非其繳納的出資，這就在一定程度上決定了合作社將采取不同公司股東的表決權(quán)構(gòu)造，采取“一人一票”的基本表決權(quán)制度?！耙蝗艘黄薄钡幕颈頉Q權(quán)制度設(shè)置，一方面在較大程度上實(shí)現(xiàn)成員權(quán)利的平等，同時也矯正了合作社內(nèi)部可能出現(xiàn)的違背平等與互助原則的制度設(shè)計。同時，合作社具有互助性等基本屬性，但隨著合作社的發(fā)展和規(guī)模的擴(kuò)大，合作社出現(xiàn)了一些異化并有向逐利性發(fā)展的趨勢，而借助“一人一票”的基本表決權(quán)設(shè)計，能有效地矯正合作社重視營利性而偏離互助性這一基本屬性以更好地實(shí)現(xiàn)為社員服務(wù)的宗旨，防止歪曲合作社民主管理的原則。此外，“一人一票”的基本表決權(quán)制度還有利于防止合作社出現(xiàn)“內(nèi)部人控制”的不利格局，避免合作社演變?yōu)樯贁?shù)核心成員的謀利工具。當(dāng)然，少數(shù)核心成員是合作社發(fā)展所需的關(guān)鍵生產(chǎn)要素的所有者，賦予其一定的附加表決權(quán)，能在一定程度上防止合作社過于強(qiáng)調(diào)互助性而忽視合作社的長遠(yuǎn)發(fā)展，過于強(qiáng)調(diào)保護(hù)成員利益而忽視合作社也需要面對激烈的市場競爭，以致為了短期利益而忽視長遠(yuǎn)利益等，這正如學(xué)者所指出的“合作社分配的平均主義等制度安排會造成更大程度上的‘搭便車’、‘機(jī)會主義’”，[6]因而附加表決權(quán)的存在可以說是對“一人一票”的決策成本上升、效率低下的一種改進(jìn)型矯正。

盡管合作社的成員表決權(quán)所蘊(yùn)含的價值可能會在一定程度上影響合作社的決策效率、增加合作社的監(jiān)督成本，但筆者認(rèn)為，合作社是作為弱者的聯(lián)合而存在的，其具有基于互助性質(zhì)的經(jīng)濟(jì)性而非營利性，確?；ブ院蜑樯鐔T服務(wù)是第一位的，經(jīng)濟(jì)效率是第二位的，否則他們應(yīng)該選擇逐利性的公司或企業(yè)來運(yùn)作而不是合作社形式。

二、合作社成員表決權(quán)的行使及其限制

合作社成員可以通過成員大會行使表決權(quán)來選擇管理者、決定合作社的重大事務(wù)及對合作社運(yùn)作實(shí)施監(jiān)督，然而，基于目前我國不少合作社在運(yùn)作時也追逐利潤并有向公司化發(fā)展的趨勢，以及合作社的成員身份日益復(fù)雜等的現(xiàn)狀，使得合作社發(fā)展面臨一系列新情況、新問題。為了更好地適應(yīng)這種變化，有必要對合作社成員的表決權(quán)進(jìn)行技術(shù)性梳理。

（一）有表決權(quán)成員的界定

合作社是由成員民主管理的組織，成員是合作社存在的基礎(chǔ)，正因?yàn)槿绱?，不少國家在?qiáng)調(diào)合作社互助屬性的同時也非常重視對成員數(shù)量的要求，[7]55-60同時許多國家立法相繼允許法人和其他組織參加合作社，合作社成員的數(shù)量伴隨合作社的發(fā)展迅速增加。盡管行使表決權(quán)是成員參與合作社管理的主要方式，但“一人一票”并不意味著每一個成員都有表決權(quán)，也不是每一個成員的表決權(quán)都相同，事實(shí)上，一些國家和地區(qū)就對有表決權(quán)的成員或股份進(jìn)行明確規(guī)定，如《意大利民法典》第2538條第1款規(guī)定：“在社員登記簿中已登記3個月以上的人，在社員大會上有表決權(quán)。否則，就只有參與的權(quán)利。延誤交納出資額的社員不得行使投票權(quán)。”[8]667筆者認(rèn)為，如果不加區(qū)別地賦予所有成員以表決權(quán)，可能存在一部分成員對另一部分成員權(quán)利的擠占，因而有必要對有表決權(quán)的成員進(jìn)行界定。

具體可從兩個方面予以明確：首先，從合作社成員的界定入手，明確有表決權(quán)的成員身份。在此，筆者認(rèn)為，只有依法向合作社繳納了股金并登記在冊者，才能被真正視為合作社的成員而擁有表決權(quán)；如果某些成員向合作社繳納了股金而未登記在冊或者沒有繳納股金卻登記在冊的，不能視為有表決權(quán)的成員。一旦發(fā)生這類“成員”行使投票權(quán)時，其他成員有權(quán)對這類“成員”的投票權(quán)提出異議。至于登記在冊的時間期限，則可交由合作社章程在法定期限內(nèi)進(jìn)行明確。其次，借鑒公司失權(quán)制度理念對沒有表決權(quán)的一些情形進(jìn)行列舉式規(guī)定。在此，法律可以明確下列情形將導(dǎo)致表決權(quán)全部或部分喪失：（1）沒有繳納或沒有按期足額繳納股金者將喪失表決權(quán)。需要注意的是，這里的表決權(quán)的喪失主要是成員基本表決權(quán)的喪失，對于附加表決權(quán)，如果發(fā)生某一成員未按約定繳納出資或者根本無法完成承諾的交易量的，則同樣喪失附加表決權(quán)；而如果成員未足額繳納或未能實(shí)現(xiàn)既定交易量的，則喪失部分附加表決權(quán)。具體可由合作社章程進(jìn)行明確。（2）退出合作社的成員。需要注意的是，盡管《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第19條規(guī)定成員申請退社的期限，并強(qiáng)調(diào)“退社成員的成員資格自財務(wù)年度終了時終止”，但筆者認(rèn)為，對于成員的表決權(quán)應(yīng)該從申請退社時即對該成員的表決權(quán)進(jìn)行凍結(jié)，待其正式退出合作社之日起則其表決權(quán)喪失。（3）被除名的成員。因違法違規(guī)或嚴(yán)重違反合作社章程而被開除的成員，自其被除名之日起喪失表決權(quán)。當(dāng)然，被除名者就其除名有權(quán)提出異議乃至向法院提起訴訟，其表決權(quán)自除名決議被撤銷或者法院宣布無效的判決生效之日起恢復(fù)。

此外，對于合作社成員喪失或部分喪失行為能力的，并不導(dǎo)致其表決權(quán)的喪失，基于合作社的互助屬性及為社員服務(wù)的宗旨，筆者認(rèn)為，這種互助等通常也最終惠及其家庭成員，因此可以由其法定代理人代為行使表決權(quán)。而對于成員死亡時，除非其繼承人宣布退出合作社自死亡之日起喪失表決權(quán)外，包括表決權(quán)在內(nèi)的死者的權(quán)利義務(wù)可由其繼承人繼承。這一點(diǎn)，我國臺灣地區(qū)“合作社法”第20條有類似規(guī)定。①

（二）成員表決權(quán)的排除

表決權(quán)的排除是指當(dāng)成員大會進(jìn)行表決的議題與某一成員存在利害關(guān)系時，該成員不能以其所持有的表決權(quán)參與對該議案的表決，其實(shí)質(zhì)是對利害關(guān)系成員所享有的表決權(quán)的剝奪。我國目前的農(nóng)業(yè)合作社實(shí)踐中，核心成員在較大程度上操控合作社的運(yùn)營，當(dāng)核心成員作為某些議題的利害關(guān)系人而不對其表決權(quán)進(jìn)行限制，則可能損害合作社及合作社普通成員的權(quán)益。然而，目前的《農(nóng)民專業(yè)合作社法》未明確成員的表決權(quán)排除制度，實(shí)屬缺憾。筆者認(rèn)為應(yīng)該借鑒域外立法的相關(guān)規(guī)定，參考《公司法》第16條的規(guī)定，設(shè)置合作社成員的表決權(quán)排除制度。具體而言，當(dāng)合作社的成員與合作社成員大會的某一或某幾項議題存在利害關(guān)系時，該成員對該項或該幾項議題沒有表決權(quán)，該成員也不得接受他人的投票委托，以防止利害關(guān)系成員尤其是核心成員為私益而濫用表決權(quán)，確保決議的客觀與公正。事實(shí)上《瑞士債法典》第887條就規(guī)定：“參與合作社經(jīng)營事務(wù)的社員不得就解除董事的決議進(jìn)行投票?！盵9]261需要注意的是，一方面，利害關(guān)系人被排除的投票權(quán)不僅涉及基本表決權(quán)，而且包括其所持有的附加表決權(quán)；另一方面，在表決前，理事會應(yīng)該在成員大會召開前公布相關(guān)表決事項，并向相關(guān)成員說明，而利害關(guān)系人應(yīng)該主動提出表決回避。如果發(fā)生利害關(guān)系人沒有提出回避，理事會可以主動提出，而其他成員也有權(quán)就該成員的表決權(quán)提出排除要求。當(dāng)然，被排除者對其表決權(quán)排除持有異議的，可以提出異議或向法院起訴。此外，如果發(fā)生表決權(quán)應(yīng)該排除而沒有排除情形的，其他成員有權(quán)請求撤銷該項決議，同時有權(quán)追究相關(guān)主體的責(zé)任。

（三）成員表決權(quán)代理的許可與限制

盡管《農(nóng)民專業(yè)合作社法》規(guī)定成員大會由全體成員組成，是合作社的權(quán)力機(jī)構(gòu)，且每年至少召開一次，合作社的成員通常都有權(quán)參加成員大會并在大會上對相關(guān)決議事項進(jìn)行投票。但是成員出席成員大會是成員的權(quán)利而不是義務(wù)，成員可以出席也可以不出席，成員可以親自投票，而對于成員因故不能出席成員大會時，其是否有權(quán)委托他人代為行使表決權(quán)，《農(nóng)民專業(yè)合作社法》未予明確?？紤]到合作社表決權(quán)的制衡與矯正價值，借鑒域外相關(guān)國家合作社立法例，筆者認(rèn)為，我國法律應(yīng)該建立表決權(quán)代理制度，允許成員委托他人代理行使表決權(quán)，但應(yīng)該進(jìn)行必要的限制：首先，法律應(yīng)該明確在成員不能出席成員大會時，該成員有權(quán)委托他人代為行使表決權(quán)，但這種委托應(yīng)該采取書面形式，并明確委托的范圍和期限。允許表決權(quán)代理，既是確保不能出席成員大會者可通過委托他人代行表決權(quán)來實(shí)現(xiàn)對合作社的民主管理，也是為了防止核心成員控制合作社以至作出不利于合作社發(fā)展和合作社其他成員的利益的決議；而對于委托代理的書面形式及相關(guān)事項的明確，既有利于避免因無權(quán)代理或授權(quán)不明導(dǎo)致糾紛的發(fā)生，也是為了防止代理人超越權(quán)限進(jìn)行代理。當(dāng)然，委托人可以隨時撤銷該投票權(quán)代理。其次，明確表決權(quán)代理中的受托人應(yīng)該為本社成員或者成員的家庭成員及與合作社有密切關(guān)系的人，但不能為與本合作社存在競爭關(guān)系的主體及其利害關(guān)系人。這主要是基于合作社成員因具有共同的互助需要等利害關(guān)系，而非成員可能因?yàn)槿狈@種共同的利害關(guān)系和感受而忽視投票權(quán)謹(jǐn)慎行使的作用。事實(shí)上，《意大利民法典》第2539條第二款則規(guī)定：“個人企業(yè)家社員可以委托與企業(yè)合作的配偶、三親等之內(nèi)的血親、二親等內(nèi)的姻親代表自己出席社員大會?！盵8]668最后，也是最重要的是，應(yīng)該嚴(yán)格限制受托人接受表決權(quán)代理的人數(shù)，以防止投票權(quán)過于集中，乃至引發(fā)類似公司中的表決權(quán)收購大戰(zhàn)等。筆者認(rèn)為，盡管成員可以委托他人進(jìn)行投票，但是同一代理人不能接受兩個或者兩個以上成員的委托。事實(shí)上，意大利、瑞士、德國及我國臺灣地區(qū)都有類似規(guī)定。

（四）成員表決權(quán)額度的限制

合作社決議應(yīng)該盡可能體現(xiàn)全體成員的共同意志，以最大限度實(shí)現(xiàn)互助屬性和為社員服務(wù)的宗旨。然而，基于合作社分設(shè)基本表決權(quán)和附加表決權(quán)，同時各國合作社立法大多允許成員委托他人行使表決權(quán)，加之部分成員基于諸多考量而在表決時選擇“搭便車”，以至出現(xiàn)少數(shù)成員擁有合作社多數(shù)表決權(quán)的情形，這將導(dǎo)致合作社的發(fā)展偏離既定軌道乃至違背合作社組織存在基本價值的風(fēng)險。對此，目前各國(地區(qū))主要有兩種模式進(jìn)行應(yīng)對：一是基于合作社互助協(xié)作的特點(diǎn)和人合屬性，固守“一人一票”制度，強(qiáng)調(diào)表決權(quán)不因出資額大小而區(qū)分，以防范一些核心成員為私益而不正當(dāng)影響合作社的決策、損害其他成員的利益，如日本、菲律賓和我國的香港地區(qū)等；二是不少國家和地區(qū)為適應(yīng)合作社發(fā)展出現(xiàn)的新情況、新問題，在明確“一人一票”基本表決權(quán)的同時，對一些具有特殊身份的成員給予較普通成員多的表決權(quán)，但是對其表決權(quán)上限做出嚴(yán)格限制，如1992年的《意大利合作社法》更是限定投資者的表決權(quán)不得超過33%，且其在理事會中所占的席位不得超過49%，《意大利民法典》第2538條則規(guī)定，“按照所持份額的金額或其成員的人數(shù)，設(shè)立文件可以給合作社的法人社員以更多的票數(shù)，但是不得超過5票。通過成員企業(yè)或企業(yè)部分的結(jié)合實(shí)現(xiàn)互助目的的合作社，設(shè)立文件可以規(guī)定，按照互助交流的參與比例分配表決權(quán)。章程對該類成員的多于1票規(guī)定一個限度，使其任何人均不得在成員大會上超過總票數(shù)的1/10。在任何情況下，他們不得持有出席成員大會的代表總票數(shù)的1/3?！盵8]667而《瑞士債法典》第886條第二款則規(guī)定：“合作社成員超過1000人的，章程可以規(guī)定每位成員均可代替其他成員投票，但最多不能多于9票?！盵9]261-262正如美國學(xué)者亨利·漢斯曼所說：“盡管規(guī)范合作社的法規(guī)優(yōu)勢還是提倡一人一票的表決規(guī)則，實(shí)行這種規(guī)則的合作社并不是很多，更多的合作社還是按照成員與合作社交易的數(shù)量來分配表決權(quán)”。[10]19

基于我國現(xiàn)行立法表決權(quán)的分類設(shè)置和實(shí)踐中合作社的運(yùn)行狀況，結(jié)合域外合作社的立法經(jīng)驗(yàn)，筆者認(rèn)為應(yīng)該防止合作社被單個或少數(shù)核心成員控制的局面。因此，在允許成員委托投票的同時，不僅應(yīng)該對受托人接受表決權(quán)委托的人數(shù)數(shù)量進(jìn)行限制，而且應(yīng)對其在成員大會上行使的表決權(quán)數(shù)量進(jìn)行限制，以防止表決權(quán)制度設(shè)計中的制衡價值被虛置。具體可以規(guī)定，在合作社成員大會上，單個成員，不論其是否接受委托，也不論其表決權(quán)是否包括附加表決權(quán)，其行使的表決權(quán)不能超過5票，且不得超過合作社全部投票權(quán)的四分之一，具體比例由合作社章程規(guī)定。

（五）合作社成員大會決議規(guī)則的再造

表決規(guī)則的設(shè)計在很大程度上體現(xiàn)了組織的性質(zhì)和價值取向。不同于公司企業(yè)等營利性組織的是，合作社是不以營利為目的的經(jīng)濟(jì)組織，這就使得合作社的表決規(guī)則不宜簡單地復(fù)制公司法中對股東（大）會的表決規(guī)則，而應(yīng)在把握表決規(guī)則的價值取舍上做出審慎的考量，并進(jìn)行適度的區(qū)分。對此，基于合作社的基本屬性，筆者主張從兩個層面對合作社成員大會的決議規(guī)則進(jìn)行再造：

第一，應(yīng)該在目前立法設(shè)置基本表決權(quán)和附加表決權(quán)的基礎(chǔ)上，針對表決事項的重要程度差異，細(xì)化基本表決權(quán)和附加表決權(quán)的適用。由于合作社的運(yùn)營中涉及需經(jīng)合作社成員大會表決的事項較多，而各種事項在合作社中的重要程度不一，盡管現(xiàn)行立法設(shè)置了基本表決權(quán)和附加表決權(quán)，但是對于這兩種表決權(quán)如何行使，法律并未具體區(qū)分。對此，筆者認(rèn)為應(yīng)該在現(xiàn)有立法相關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上，明確基本表決權(quán)和附加表決權(quán)的交錯使用，以健全合作社成員相關(guān)表決權(quán)的使用。具體而言，在《農(nóng)民專業(yè)合作社法》規(guī)定允許設(shè)置附加表決權(quán)的前提下，一方面，強(qiáng)調(diào)在合作社章程修改和合作社的合并、分立、解散等特別重大事項上，只能適用“一人一票”的基本表決權(quán)，排除附加表決權(quán)在該類決議事項上的行使；另一方面，對于除此之外的其他表決事項，實(shí)行基本表決票和附加表決票綜合使用，但對每一成員的表決權(quán)進(jìn)行額度上的限制。

第二，立足合作社成員大會盡可能體現(xiàn)所有成員的共同意志，細(xì)化成員大會決議規(guī)則。由于合作社“人合為主，兼具資合”的性質(zhì)，加之合作社的互助屬性等，決定了合作社的決議應(yīng)盡可能體現(xiàn)全體成員的共同意志，因此，作為合作社最高權(quán)力機(jī)構(gòu)的成員大會雖然也需要強(qiáng)調(diào)決議的效率以避免決議事項的久決不定，但更加需要強(qiáng)調(diào)尊重合作社成員的整體意志。在筆者看來，這種整體意志的形成不宜簡單的搬抄強(qiáng)調(diào)決策效率以促進(jìn)營利最大化的《公司法》的表決規(guī)則，②而應(yīng)該區(qū)別對待：根據(jù)表決事項與合作社利益關(guān)系大小進(jìn)行區(qū)分，對不同的表決事項設(shè)置不同的表決規(guī)則，尤其在牽涉合作社發(fā)展的重大事項上應(yīng)設(shè)置嚴(yán)于目前表決規(guī)則所要求的表決比例。具體來說，可以分為以下三個層面：首先，對合作社的一般經(jīng)營事項和普通管理與技術(shù)人員的聘任，如決定聘用經(jīng)營管理人員和專業(yè)技術(shù)人員的數(shù)量、資格和任期等，要求出席人數(shù)達(dá)到成員總數(shù)三分之二以上，有表決權(quán)總數(shù)過半數(shù)方能通過。其次，對合作社的理事長、理事、監(jiān)事等主要管理人員的選舉或罷免，生產(chǎn)經(jīng)營活動中的重大事項、年度業(yè)務(wù)報告、盈余分配及虧損處理等事項，要求出席人數(shù)達(dá)到成員總數(shù)三分之二以上，有表決權(quán)總數(shù)的三分之二以上方能通過。再次，對于涉及修改章程，合作社的合并、分立、解散等特別重大事項的，出席成員大會的人數(shù)應(yīng)當(dāng)達(dá)到成員總數(shù)三分之二以上，有表決權(quán)總數(shù)的四分之三以上方能通過。此外，法律還應(yīng)該允許章程對相關(guān)表決事項設(shè)置更高的表決要求。事實(shí)上，德國的合作社法中就有相關(guān)規(guī)定。③

至于合作社成員大會的表決方式，筆者認(rèn)為，除傳統(tǒng)的成員出席成員大會進(jìn)行現(xiàn)場投票外，隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展和普及，應(yīng)該允許成員通過郵件或電訊等網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段進(jìn)行投票，以加大程度引導(dǎo)成員參與合作社的民主管理。

正如學(xué)者所指出的“表決權(quán)是公司所有與公司控制的連接點(diǎn)，它正演變?yōu)闋帄Z公司控制權(quán)的工具”[11]321-322一樣，合作社成員的表決權(quán)合理行使對于合作社的規(guī)范與可持續(xù)發(fā)展具有較為重要的意義。合作社的發(fā)展壯大已經(jīng)使得核心成員在合作社的管理和監(jiān)督中的地位與影響力逐漸顯現(xiàn)，在目前《農(nóng)民專業(yè)合作社法》并未對成員的表決權(quán)作出系統(tǒng)的設(shè)計的情況下，充分認(rèn)識成員表決權(quán)的性質(zhì)及其價值，進(jìn)而系統(tǒng)構(gòu)建成員表決權(quán)機(jī)制，方能在更大程度上保障成員利益并促進(jìn)合作社的穩(wěn)健發(fā)展。

注釋：

① 我國臺灣地區(qū)“合作社法”第20條第二款規(guī)定：“社股受讓人或繼承人，應(yīng)承繼讓與人或被繼承人之權(quán)利義務(wù)。受讓人或繼承人為非社員時，應(yīng)適用第十一條及第十四條之規(guī)定?！?/p>

② 公司法基于營利性尤為強(qiáng)調(diào)效率，這在表決規(guī)則上表現(xiàn)為股東（大）會既不強(qiáng)調(diào)出席者的占全體股東人數(shù)的比例，除諸如公司章程修改、公司合并、分立、解散等事項外的多數(shù)表決事項僅要求簡單多數(shù)即可形成公司決議。此外，諸多事項還交由董事會乃至經(jīng)理行使，以滿足公司靈活應(yīng)對市場，實(shí)現(xiàn)公司與股東利益的最大化。

③ 《德國合作社法》針對合作社章程的變更在第16條第二款中強(qiáng)調(diào)對變更經(jīng)營范圍、增加股份、實(shí)行或擴(kuò)大多股份之強(qiáng)制參股、將解約通知期限延長到2年以上等11項內(nèi)容規(guī)定至少要獲得全部投票的3/4 多數(shù)方可；而“如果通過變更社章而設(shè)定或者擴(kuò)大社員利用合作社設(shè)施或服務(wù)的義務(wù)或者提供實(shí)物或服務(wù)的義務(wù)，該項變更至少要獲得全部投票的9/10多數(shù)方可通過”等等。參見《德國工商業(yè)與經(jīng)濟(jì)合作社法》，王東光譯，載王保樹主編：《商事法論集》（第12卷），法律出版社2007年版，第325—326頁。

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