商事登記法律責任的構(gòu)成與設(shè)定：統(tǒng)一立法的分析框架

劉訓智

（中南財經(jīng)政法大學 法學院，湖北 武漢430073）

商事登記法律責任的構(gòu)成與設(shè)定是商事登記法不可或缺的重要內(nèi)容，直接關(guān)系到商事登記制度的有效運行和功能實現(xiàn)，同時也是維護經(jīng)濟法制、實現(xiàn)市場法治的重要保障。對商事登記統(tǒng)一立法過程中有關(guān)法律責任的問題予以證成，能夠為構(gòu)建系統(tǒng)化的商事登記制度提供合理因素。

一、商事登記法律責任的設(shè)定基礎(chǔ)

現(xiàn)代市場經(jīng)濟的本質(zhì)屬性和價值目標均指向市場主體的自由發(fā)展和經(jīng)濟權(quán)利的有效實現(xiàn)，這些都以契約自由和意思自治為重要支撐，現(xiàn)代商事法律制度亦是如此。即便市場機制和法律制度都秉承權(quán)利和自由的價值取向，也絲毫不能否定法律責任的存在價值和積極功能。商事登記法設(shè)定責任條款，并在商事登記法律關(guān)系主體違反法律義務(wù)時追究其法律責任，是對市場秩序和經(jīng)營自由的保障。

（一）哲學基礎(chǔ)

有學者將法律責任的哲學根據(jù)概括為基于理性約定、意志自由和行為選擇自由，并進行了詳細的論述。[1]從契約理論的角度考察，商事登記是國家與登記申請人訂立契約的一系列活動規(guī)則，具有經(jīng)濟契約的屬性。商事登記的制度目標是保障公民的經(jīng)濟自由，通過登記的商事主體可以在法律保障下有效實現(xiàn)自身的經(jīng)濟權(quán)利。因此，契約理論和經(jīng)濟自由構(gòu)成了商事登記法律責任的哲學基礎(chǔ)。

1.契約理論

商事登記的初始形態(tài)是中世紀的商人階層為了保護自身利益而自發(fā)自為生成的，并以商事習慣法的形式加以保障。但是現(xiàn)代的商事登記制度并非是出于自然的因素自發(fā)形成的，而是建立在社會公意之上的，即源于社會公眾與政治國家訂立的約定之上，是由國家立法予以確認的法定規(guī)則體系。由此可見，商事登記中蘊含了社會契約的基本屬性。從法律的生成源泉上講，法律也是社會成員共同同意的結(jié)果，是一種契約行為。[2]在商事登記的法律關(guān)系中，其實質(zhì)就如人民與政府訂立的契約一般，是以公權(quán)力保障公民私權(quán)利即經(jīng)濟權(quán)利的實現(xiàn)和行使。商事登記是想要取得商事主體資格和營業(yè)資格認證的公民、法人以及其他社會組織同政府簽訂的契約。商事登記申請人同意遵守國家法律法規(guī)，接受政府的監(jiān)督和管理；而政府則許諾為申請人的市場主體資格和經(jīng)營資格提供合法的身份認證和安全保障，并提供信息公示和信用保障的相關(guān)服務(wù)。

2.經(jīng)濟自由

契約理論是商事登記法律責任本源的形式層面，實體層面則是經(jīng)濟自由。它是人類理性和市場經(jīng)濟規(guī)律的展現(xiàn)，同時還是市場主體為自身的交易行為承擔責任的基礎(chǔ)，是商事登記法律責任的應(yīng)然基礎(chǔ)。在商事登記的法律框架內(nèi)，商事主體能夠自由行使經(jīng)濟權(quán)利，安全高效地從事經(jīng)營活動。通過登記進入該制度的商事主體在登記時作出了遵守國家法律法規(guī)、自愿公開自己部分信息的承諾；登記機關(guān)則代表國家承諾為商事主體提供合法的身份認證，并提供相關(guān)的法律保障和市場服務(wù)。此時，商事主體在作出承諾并進行登記時，對登記制度存有一種合理的預期，即政府能夠保障自己的經(jīng)濟自由和權(quán)利。這種預期與登記制度本身即構(gòu)成了相互信賴和履行承諾的共同約定。這便是契約理論在商事登記領(lǐng)域的具體體現(xiàn)和運用。正是基于這種契約與承諾的共同性，市場參與者可以依賴商事登記制度提供的信賴保障，充分自由行使自己的經(jīng)濟權(quán)利。

（二）法理依據(jù)

商事主體的合規(guī)性是進入市場從事交易的前提，也是保證市場安全的有效措施。國家對商事主體的合規(guī)性要求正是啟動法律責任的基本依據(jù)。國家通過立法在商事登記制度中設(shè)定的合規(guī)性義務(wù)是商事登記法律責任的法理依據(jù)，這些合規(guī)性要求主要包括強制締約義務(wù)、法定的格式條款以及商事登記基本原則。

1.強制締約義務(wù)

商事登記的契約屬性，具體來說就是登記申請人根據(jù)法定條件提交申請材料，獲得登記機關(guān)的資格確認和相關(guān)證明，并同意登記機關(guān)基于保障市場安全和提高交易效率的目的，將自己的部分私人信息記載于登記機關(guān)設(shè)置的登記簿上，并由登記機關(guān)予以公開，供社會公眾查閱。登記機關(guān)則負責完成相關(guān)的認證事項和商事主體信息的整理與公布，發(fā)放證明文件，搭建市場信息的傳遞平臺。根據(jù)我國商事登記制度的規(guī)定，登記是想要獲得商事主體資格確認之申請人的法定義務(wù)；任何人未經(jīng)登記，不得從事商事經(jīng)營活動。可見，在商事登記這份經(jīng)濟契約中，申請人具有強制締約義務(wù)。

2.法定的格式條款

根據(jù)商事登記規(guī)則的規(guī)定，在登記的過程中，申請人必須遵照相關(guān)法律規(guī)定向國家登記機關(guān)提交申請材料。這些材料的內(nèi)容、形式等都必須符合商事登記制度的要求。從某種意義上說，這些登記事項類似于保險合同中的格式條款，只不過這些格式條款是由國家頒布的法律法規(guī)明確規(guī)定的。登記申請人和登記機關(guān)根據(jù)這些格式條款簽訂經(jīng)濟契約，只要登記申請人所提交的申請材料符合法定格式條款的要求，登記機關(guān)就必須予以登記。易言之，登記申請人和登記機關(guān)在格式條款的置備和審核上都負有義務(wù)：登記申請人要滿足格式條款的要求；一旦滿足要求，登記機關(guān)就負有登記的義務(wù)。

3.商事登記基本原則

上文已經(jīng)提及，經(jīng)濟自由是商事登記法律責任本源的實體層面，那么經(jīng)營自由原則就是經(jīng)濟自由在商事登記中的具體要求。誠實信用原則是現(xiàn)代合同法的基本原則，也是市場主體從事民商事活動所應(yīng)遵守的一項基本原則。誠實信用原則在商事登記中具有重要地位，是構(gòu)建商事登記信用機制以及彰顯登記公信力的基礎(chǔ)。高效便捷原則主要是針對登記機關(guān)履行職責的程序而言的，要求登記機關(guān)簡化登記程序、提高登記效率，進而提高商事登記制度效率。

二、商事登記法律責任的具體形態(tài)

在商事登記領(lǐng)域，現(xiàn)行立法主要規(guī)定了行政責任和刑事責任，對民事責任規(guī)定較少。本文基于私法責任與公法責任的基本劃分，對商事登記責任的具體形態(tài)加以分析。

（一）私法責任

商事登記中的私法責任即民事責任，體現(xiàn)在《公司法》第208條第3款：“承擔資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機構(gòu)因其出具的評估結(jié)果、驗資或者驗證證明不實，給公司債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯的外，在其評估或者證明不實的金額范圍內(nèi)承擔賠償責任?！逼鋵?，在商事登記中出現(xiàn)瑕疵登記，或登記機關(guān)因故意或過失產(chǎn)生登記上的錯誤，可能出現(xiàn)損害登記申請人利益的情況，以及登記申請人通過欺騙手段進行虛假登記、出現(xiàn)變更事項不辦理變更登記或不進行注銷登記等行為，都可能對交易相對人或第三人的利益造成損害。這些都涉及民事責任問題，需要通過民事賠償解決。但是我國現(xiàn)行商事登記立法對民事責任的規(guī)定少之又少。應(yīng)對商事登記進行統(tǒng)一立法，對瑕疵登記的民事責任予以詳細規(guī)定，以彰顯商事登記制度對民商事主體合法權(quán)益的保護。

（二）公法責任

公法責任在商事登記法律責任體系中的具體形態(tài)主要是行政責任和刑事責任。根據(jù)現(xiàn)行商事登記立法的規(guī)定，行政責任主要是對登記申請人虛假登記等違法行為的行政處罰和對中介組織如資產(chǎn)評估機構(gòu)、驗資機構(gòu)等違法行為的行政處罰，處罰形式主要是警告、沒收違法所得、撤銷登記、吊銷營業(yè)執(zhí)照、罰款等，以及對登記機關(guān)的瀆職、濫用職權(quán)等違法行為的行政處分。這些都是商事登記法律責任中的行政責任與處罰措施。商事登記的刑事責任主要是由《刑法》加以規(guī)定的。商事登記立法只規(guī)定對違反商事登記法律法規(guī)且構(gòu)成犯罪的行為人依法追究刑事責任，具體的責任承擔方式則由《刑法》予以明確，如對登記申請人虛報注冊資本、虛假出資，或中介組織如驗資機構(gòu)、資產(chǎn)評估機構(gòu)等提供虛假證明文件的行為依法追究刑事責任，對登記機關(guān)的直接責任人員以瀆職罪追究刑事責任?！缎谭ā芬?guī)定了相應(yīng)的虛報注冊資本罪、虛假出資罪、抽逃出資罪等規(guī)制公司登記中的犯罪行為。商事登記立法中的行政責任和刑事責任條款構(gòu)成了公法責任的內(nèi)容，也導致商事登記帶有濃厚的公法色彩。

三、商事登記法律責任的構(gòu)成要件

商事登記法律責任的構(gòu)成要件可以概括為責任主體、主觀過錯（包括故意和過失）、責任行為、損害事實以及因果關(guān)系。在商事登記法律責任中，責任主體和責任行為是核心內(nèi)容，對法律責任的構(gòu)成具有決定作用，在此僅對這兩項內(nèi)容進行分析。

（一）責任主體

有學者根據(jù)現(xiàn)行商事登記立法的規(guī)定，將商事登記法律責任的責任主體（除登記機關(guān)以外）分為投資人、商事主體、商事主體的法定代表人（負責人）、中介組織和個人四類。[3]在現(xiàn)行的商事登記立法中，登記機關(guān)的直接責任人員也是需要承擔法律責任的。在商事登記法律關(guān)系中，登記機關(guān)是非常重要的主體，負有登記申請的受理、審查等職責。如果登記機關(guān)違反商事登記法律法規(guī)的規(guī)定，就必須承擔相應(yīng)的責任。責任的承擔主體主要是登記機關(guān)的直接責任人員，屬于職務(wù)犯罪的范疇。登記申請人可以是自然人，也可以是法人或其他社會組織。投資者在一定情形下，如公司的股東虛假出資或者抽逃出資，就會違反商事登記法律的規(guī)定，承擔相應(yīng)的商事登記法律責任。另外，責任主體還包括無照經(jīng)營的投資人，即沒有經(jīng)過登記取得營業(yè)執(zhí)照，就進入市場從事經(jīng)營活動的主體，而商事主體是已經(jīng)取得合法主體資格和經(jīng)營資格的市場經(jīng)營者，如公司、合伙企業(yè)等。登記輔助人主要是資產(chǎn)評估機構(gòu)、驗資機構(gòu)、登記代理機構(gòu)等中介機構(gòu)，在商事登記中主要為商事主體提供出具相關(guān)證明文件或者進行登記代理等服務(wù)。如果其違反商事登記立法的規(guī)定，構(gòu)成違法甚至犯罪行為，也必須承擔法律責任。

（二）責任行為

商事登記責任行為主要有登記機關(guān)的上級部門強令公司登記機關(guān)對不符合規(guī)定條件的登記申請予以登記、對符合規(guī)定條件的登記申請不予登記、對違法登記進行包庇的行為；登記工作人員失職、瀆職、濫用職權(quán)、營私舞弊、徇私枉法、索要或收受賄賂，或者侵害企業(yè)法人的合法權(quán)益的行為；登記申請人在登記中隱瞞真實情況、弄虛作假或者未經(jīng)核準登記注冊擅自開業(yè)、抽逃轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn)逃避債務(wù)等行為。商事主體的責任行為主要是違反年檢的有關(guān)規(guī)定，不按時參加年檢或者年檢中弄虛作假等。登記輔助人在商事登記實踐中的責任行為主要表現(xiàn)為資產(chǎn)評估機構(gòu)、驗資驗證機構(gòu)提供虛假證明文件、因過失提供有重大遺漏的報告以及出具的評估結(jié)果、驗資或者驗證證明不實的行為?，F(xiàn)階段尚未看見關(guān)于登記代理機構(gòu)違法行為的報道，因為登記代理相對來說屬于新興服務(wù)業(yè)，處于市場起步階段，加之現(xiàn)在正在進行商事登記立法改革，許多地方放寬了登記門檻，登記手續(xù)越來越簡便，登記代理機構(gòu)的業(yè)務(wù)受到了影響，如果出現(xiàn)違法行為，其將難以繼續(xù)發(fā)展。

四、商事登記法律責任的承擔方式

我國現(xiàn)行的商事登記制度規(guī)定的法律責任的承擔方式主要是行政處罰、行政處分、刑事責任等制裁措施，極少涉及民事賠償?shù)某袚绞健＿@是不符合現(xiàn)代市場經(jīng)濟的本質(zhì)要求的，統(tǒng)一立法應(yīng)當對此予以補充，完善商事登記法律責任體系。

（一）行政處罰（處分）

我國現(xiàn)行商事登記立法關(guān)于法律責任的承擔方式是以行政處罰（處分）為主的，對于登記機關(guān)的直接責任人員則由登記機關(guān)或其上級機關(guān)給予行政處分?！镀髽I(yè)法人登記管理條例》第34條、《公司登記管理條例》第81條以及《公司法》都有此規(guī)定。但是這樣的行政處罰主要是指向公務(wù)員的懲罰措施，登記法律法規(guī)只進行了概括性規(guī)定，具體的處分是由登記機關(guān)及其上級主管機關(guān)根據(jù)公務(wù)員的獎懲制度予以執(zhí)行的?，F(xiàn)行立法對登記申請人的違法行為也規(guī)定了不同層次的處罰措施，如《公司登記管理條例》第68條。商事登記立法對登記申請人的行政處罰多是關(guān)于失信方面的制裁措施，導致了現(xiàn)階段商事登記領(lǐng)域的失信成本明顯偏低，失信收益大于失信成本，對市場信用造成了嚴重的破壞。制定商事登記法時應(yīng)當加大對失信行為的處罰力度，增加失信成本。同時應(yīng)借助市場的信用淘汰機制，將嚴重失信的商事主體淘汰出市場。

（二）民事賠償

我國現(xiàn)行的商事登記立法只對資產(chǎn)評估和驗資驗證機構(gòu)的違法行為規(guī)定了民事責任，導致商事登記的法律責任體系不完整，無法形成全面有效的救濟措施。商事登記是可以給登記申請人帶來期待性利益的法律機制，目的是保障公民自由行使經(jīng)濟權(quán)利，最后確定的將是能夠給登記申請人帶來巨大利益的營利關(guān)系。一旦出現(xiàn)違反商事登記法律關(guān)系的行為，勢必破壞正常的商事登記秩序甚至市場秩序，并且危害市場領(lǐng)域中其他商事主體的合法利益。在商事登記中也同樣存在違反道義關(guān)系的法律行為，最典型的就是違背誠實信用原則進行虛假登記的欺騙行為。因此，幾乎所有的商事主體法和登記法都對虛假登記等違背誠實信用原則的行為予以行政處罰甚至刑事處罰，這便是道義性的責任承擔方式。但是在現(xiàn)代市場經(jīng)濟和法律制度中，私法補償?shù)呢熑纬袚绞绞遣豢苫蛉钡?。而且在商事登記中，諸如瑕疵登記等違法行為造成的具有利益價值的損害是難以通過懲罰（處罰）來彌補的。因此，商事登記需要適當配置登記關(guān)系中的公法責任與私法責任，不應(yīng)當忽視商事登記中具有民事賠償性質(zhì)的責任承擔方式。國內(nèi)有學者對公司瑕疵登記的民事責任進行了深入的研究，并提出極富建設(shè)性的建議，對登記機關(guān)、登記申請人和登記輔助人（主要是驗資機構(gòu)）在瑕疵公司登記中的民事責任進行了系統(tǒng)研究[4]。統(tǒng)一立法時可以予以借鑒，完善商事登記的民事責任條款，尤其應(yīng)當增加失信行為的民事賠償，以增加失信成本，遏制虛假登記等違反誠信原則的不法行為，為構(gòu)建市場信用體系提供保障。

（三）刑事制裁

在商事登記的法律責任中，刑事責任是最嚴厲的責任承擔方式，具有極大的威懾力。我國現(xiàn)行商事登記立法對于違反商事登記法律法規(guī)、構(gòu)成犯罪的行為，都規(guī)定應(yīng)依法追究行為人的刑事責任，具體的責任承擔則由《刑法》中的相關(guān)規(guī)定加以調(diào)整。如《刑法》規(guī)定的虛報注冊資本罪、提供虛假證明文件罪、出具證明文件重大失實罪/虛假出資罪、抽逃出資罪等，都是針對商事登記中的失信行為設(shè)定的刑事責任。

結(jié)語

現(xiàn)行商事登記立法中的行政責任、民事責任和刑事責任共同構(gòu)成了商事登記的法律責任體系。但是在社會轉(zhuǎn)型時期，這些責任條款依然無法有效遏制商事登記中的違法行為尤其是失信行為，民事賠償責任的缺乏無法為利益受到損害的當事人提供有效救濟。完善商事登記立法應(yīng)當整合現(xiàn)有的法律責任資源，根據(jù)現(xiàn)代市場經(jīng)濟的實際需求設(shè)定商事登記法律責任，保證商事登記信用機制發(fā)揮作用，為當事人提供有效的救濟措施。

[1]葉傳星.法律責任的哲學根據(jù)[J].法制與社會發(fā)展,1998(6).

[2]魏建.法經(jīng)濟學：分析基礎(chǔ)與分析范式[M].北京:人民出版社,2007:198.

[3]杰文.商事登記法律責任[J].工商行政管理,2003(24).

[4]李克武.公司登記法律制度研究[M].北京:中國社會科學出版社,2006:241-283.