淺析加強(qiáng)對跨國公司在華并購和經(jīng)營的監(jiān)管

摘要：隨著中國市場準(zhǔn)入的逐步開放和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，跨國并購已經(jīng)逐步成為跨國公司直接投資的主要方式，分析了這種并購給中國經(jīng)濟(jì)帶來了很多的問題比如壟斷加劇、國有資產(chǎn)流失等，政府加強(qiáng)對跨國公司并購和經(jīng)營的監(jiān)管就顯得尤為重要，針對這些問題繼而提出了一些相應(yīng)的措施。

關(guān)鍵詞：跨國公司；并購；政府；監(jiān)管

中圖分類號：F74 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1673-291X（2012）27-0203-02

一、跨國并購成為跨國公司FDI的主要方式

跨國公司在華直接投資方式演變分三個主要的階段，從低至高分別是合資或合作階段、獨資階段和并購階段，數(shù)據(jù)顯示跨國公司目前在中國處于第二階段并有向第三階段飛速發(fā)展的跡象。20世紀(jì)90年代初，跨國公司在華并購?fù)顿Y的模式開始出現(xiàn)。1992年4月，香港中國策略投資公司（簡稱中策公司，它是1991年12月12日在一家香港上市公司的基礎(chǔ)上易名而成的）收購了山西太原橡膠廠，從而開創(chuàng)了改革開放以后外資在華并購的先河?？鐕驹谌A進(jìn)行并購的案例每年都在遞增，并購規(guī)模也在逐步擴(kuò)大。據(jù)統(tǒng)計，自2002—2008年間，跨國公司在華并購案值由80億美元上升到460億美元，增長了33%，交易數(shù)量在數(shù)年間也不斷攀升，2008年達(dá)944起?，F(xiàn)在隨著中國外商投資市場準(zhǔn)入領(lǐng)域放寬，越來越多的全球知名跨國巨頭，通過并購來搶占中國市場，使得跨國公司在華并購在中國的外商直接投資增長中占據(jù)越來越重要的位置，中國也已經(jīng)成為跨國并購的重要市場?？鐕驹谌A進(jìn)行并購的案例每年都在遞增，并購規(guī)模也在逐步擴(kuò)大。而且在華并購具有以下趨勢：并購的規(guī)模越來越大； 所涉及的行業(yè)越來越寬泛，從能源、制造業(yè)到服務(wù)業(yè)，比如零售、金融、旅游以及保險業(yè)等；被并購的企業(yè)既有國企也有民企；并購目標(biāo)不僅是經(jīng)營狀況欠佳的企業(yè)，甚至還有行業(yè)領(lǐng)軍者；外資并購者越來越看重控制被并購者的所有權(quán)和運營權(quán)。

二、跨國公司并購帶來的問題

1.外資壟斷傾向加劇，控制中國部分產(chǎn)業(yè)生產(chǎn)與銷售。目前，跨國公司在中國一些地區(qū)或行業(yè)整體并購中國企業(yè)，具有非常清楚的控制、壟斷中國市場的動機(jī)。例如飲料市場，幾乎完全是可口可樂、百事可樂的天下?？梢哉f，跨國公司通過并購造成的市場壟斷已經(jīng)成了無法避免的問題?？鐕驹谠谥袊顿Y的過程中，利用其技術(shù)優(yōu)勢達(dá)到產(chǎn)業(yè)控制的目的，并利用產(chǎn)業(yè)控制進(jìn)而對中國同類產(chǎn)業(yè)的壓制，使其難以形成與跨國公司相抗衡的競爭能力。實力強(qiáng)大的跨國獨資公司正在逐步控制中國某些產(chǎn)業(yè)大部分甚至全部的生產(chǎn)和銷售，這必然會給中國的國內(nèi)經(jīng)濟(jì)安全帶來不少的隱患和威脅。

2.加大了國有資產(chǎn)的流失。進(jìn)入20世紀(jì)90年代以來，國有資產(chǎn)流失也呈快速遞增態(tài)勢，據(jù)有關(guān)部門統(tǒng)計，每年至少流失800億元～1 000億元。雖然國有資產(chǎn)流失有眾多的原因，但中外合資、合作經(jīng)營中的流失是眾多因素當(dāng)中不可忽視的一個重要方面，而且隨著外商獨資化趨勢的加強(qiáng)，其中最不容忽視的，就是外資并購國企過程中國有資產(chǎn)的流失問題。

3.內(nèi)部化交易增加，加大了中國對其監(jiān)管的難度?？鐕緝?nèi)部交易所采取的價格，通常成為轉(zhuǎn)移價格，即公司內(nèi)部總公司與子公司、子公司與子公司之間在進(jìn)行商品和勞務(wù)交換中，為了達(dá)到減少風(fēng)險等目的在公司內(nèi)部實行的價格。由于公司內(nèi)部化交易避開了外部市場，具有隱蔽性，所以獲取資料和加強(qiáng)監(jiān)管都比較困難。而跨國公司的這種內(nèi)部化交易嚴(yán)重?fù)p害了中國的經(jīng)濟(jì)利益，多數(shù)外資企業(yè)一方面連年虧損，另一方面卻不斷追加投資，擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模，許多虧損的外資企業(yè)的投資增長率近幾年平均每年都達(dá)到了30%～40%。外資企業(yè)的“長虧不倒”，顯然不符合市場經(jīng)濟(jì)的法則和企業(yè)經(jīng)營的常規(guī)，這就在相當(dāng)大的程度上說明不少外商投資企業(yè)存在偷逃稅或避稅行為，就中國目前的監(jiān)管力度來看這方面的問題可能會更突出。

三、政府應(yīng)加強(qiáng)對跨國公司的調(diào)查、審計和監(jiān)管

1.通過法制建設(shè)完善國內(nèi)的法律環(huán)境。中國現(xiàn)行外資立法與世界貿(mào)易組織規(guī)則還存在一定沖突，在中國面對加入WTO后的新形勢下，必須通過對現(xiàn)行外資立法的調(diào)整和修改來解決這一問題。當(dāng)務(wù)之急是對中國外資立法進(jìn)行重新審視和改進(jìn)。我們必須認(rèn)識到，引進(jìn)外資的根本目的是為了發(fā)展，我們應(yīng)在不違背TRIMS協(xié)議及其他國際條約的前提下，為引進(jìn)外資提供一個良性發(fā)展的法律環(huán)境。（1）中國作為發(fā)展中國家，市場發(fā)育不成熟，內(nèi)資企業(yè)的承受能力有限，因此，在某些領(lǐng)域?qū)ν赓Y進(jìn)行一定的限制是必要的。世界貿(mào)易組織與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)議（TRIMS），它的宗旨在于推動世界貿(mào)易的自由化和保證自由競爭，重點對跨國投資領(lǐng)域涉及進(jìn)出口產(chǎn)品的歧視性待遇作了限制性規(guī)定。在承擔(dān)一定的國際義務(wù)的前提下，必要時可以引用WTO的例外條款，培育內(nèi)資企業(yè)的競爭能力和適應(yīng)能力，適時幫助相關(guān)產(chǎn)業(yè)申請產(chǎn)業(yè)救濟(jì)，盡可能地減輕外資進(jìn)入中國國內(nèi)市場的沖擊。（2）在中國外商直接投資的行業(yè)分布中，制造業(yè)和房地產(chǎn)業(yè)比例比較高，而交通運輸、倉儲、郵電通訊等制約中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)比例相當(dāng)?shù)?。另外，外商在直接投資的區(qū)域選擇上還明顯偏向于東部地區(qū)，西部的比例相當(dāng)有限。這其中除了外商本身的原因外，與中國多年的對外資的優(yōu)惠政策以經(jīng)濟(jì)特區(qū)、沿海開放城市、經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)、保稅區(qū)等地域劃分也有重要關(guān)系。在今后的立法實踐中，中國立法應(yīng)主動配合西部開發(fā)的重要戰(zhàn)略部署，更多地探討優(yōu)惠政策與重點產(chǎn)業(yè)和落后地區(qū)的結(jié)合，進(jìn)一步改善投資環(huán)境，優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和產(chǎn)業(yè)布局。（3）目前跨國公司大規(guī)模獨資進(jìn)入，憑借其雄厚的實力很容易在中國取得較大的市場份額，由于中國目前《反壟斷法》剛剛建立，國際超級壟斷者在中國市場的壟斷行為沒有相應(yīng)的力量加以有效制衡，致使有的跨國公司無所顧忌。有調(diào)查顯示，跨國公司壟斷巨頭在中國市場的壟斷程度逐步升級，不僅壟斷市場，還一定程度的壟斷了流通渠道。從理論上講，跨國公司在中國市場上的排頭兵地位及其占有的高市場份額，有可能導(dǎo)致壟斷行為。從利用外資政策及產(chǎn)業(yè)政策角度來看，如果忽視跨國公司所在行業(yè)的市場結(jié)構(gòu)或放松對跨國公司行為的監(jiān)管，跨國公司對一些行業(yè)的壟斷不是不可能的。為此，政府應(yīng)盡快完善和利用《反壟斷法》并保證其順利有效地實施，反壟斷法是對跨國公司的一種限制，更是對競爭環(huán)境的一種規(guī)范，以此來約束外國投資者可能出現(xiàn)的不正當(dāng)并購行為，保證市場經(jīng)濟(jì)健康運行。

2.調(diào)整優(yōu)惠政策創(chuàng)造平等競爭的市場環(huán)境。不容否認(rèn)，過去二十年中，我們給外資優(yōu)惠政策的確對國內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展起到很大的促進(jìn)作用，但是隨著外資的大量涌入與國內(nèi)市場不斷成熟，這種優(yōu)惠政策存在很多弊端和局限性：其一，實行廣泛的優(yōu)惠稅收政策吸引外資使國家大量利潤流失。據(jù)推算，國內(nèi)每吸收5美元的外資，就會損失1美元的財政收入，僅稅收優(yōu)惠一項，每年就造成大約幾百億元的利潤流失，導(dǎo)致了中國吸引外資數(shù)量、外資企業(yè)的經(jīng)濟(jì)規(guī)模和其對中國經(jīng)濟(jì)的貢獻(xiàn)不成比例的狀況，更為嚴(yán)重的是部分內(nèi)資企業(yè)為了享受超國民待遇，想盡一切辦法搞“假合資”，助長了稅收規(guī)避行為；其二，中國對外商投資企業(yè)的超國民待遇不利于維護(hù)公平競爭的市場環(huán)境，不利于國內(nèi)企業(yè)參與國際競爭。當(dāng)然，我們并不是主張一次性全部取消或者廢除所有的外資優(yōu)惠政策，更不是否定吸引外資的正確性和必要性，外資優(yōu)惠政策的調(diào)整應(yīng)該是一個長期的、漸進(jìn)的過程，是一個視中國經(jīng)濟(jì)形勢變化而進(jìn)行階段性調(diào)整的過程，要把對外商的優(yōu)惠待遇和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整結(jié)合起來，要逐步地縮小對外資“優(yōu)惠待遇”的范圍，妥善解決“優(yōu)惠政策”與“國民待遇”的消長關(guān)系。

3.建立專門的組織機(jī)構(gòu)加強(qiáng)對跨國公司的監(jiān)管。外資企業(yè)在中國經(jīng)濟(jì)中扮演愈來愈重要的角色，已經(jīng)成為影響中國經(jīng)濟(jì)增長、就業(yè)、技術(shù)進(jìn)步的重要因素。然而，隨著中國融入經(jīng)濟(jì)全球化步伐的加快，外資在中國經(jīng)濟(jì)各個領(lǐng)域的滲透更為頻繁后，出現(xiàn)了一些令國人驚訝的問題。一些地方在招商引資過程中，出現(xiàn)境內(nèi)居民為享受外商投資企業(yè)相關(guān)優(yōu)惠政策，先通過在境外設(shè)立“殼”公司，再以外國投資者身份投資境內(nèi)的“返程投資”現(xiàn)象，且愈演愈烈。每年大量涌入國內(nèi)的外資企業(yè)存在著虧損數(shù)目多、虧損額大的情況，有些外資企業(yè)出現(xiàn)了虧越來越大，投資熱情卻越來越高的令人費解的奇怪現(xiàn)象。這一系列令人驚訝的現(xiàn)象，不僅違背了中國吸引外資的初衷，也不利于市場公平競爭環(huán)境的形成，而且加重了經(jīng)濟(jì)發(fā)展的內(nèi)耗，不利于地方經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展，損害到了國家的整體利益。對此，應(yīng)該加強(qiáng)對外資企業(yè)發(fā)展過程中的負(fù)面問題的監(jiān)督、控制?？梢詮膸讉€方面來加強(qiáng)對外商投資的監(jiān)控：（1）在外資準(zhǔn)入的審批方面，應(yīng)切實落實中國《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》、《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》、《技術(shù)進(jìn)出口管理條例》和《對外貿(mào)易法》等，提高政府的服務(wù)意識和法律意識，轉(zhuǎn)變觀念，簡化手續(xù)，增強(qiáng)透明度。對于各級部門的審批權(quán)限、審批內(nèi)容、審批依據(jù)、收費標(biāo)準(zhǔn)等問題應(yīng)有明確的法律規(guī)定，并對有關(guān)信息進(jìn)行充分披露。對外資準(zhǔn)入的審查重點應(yīng)放在對其本身合法性的認(rèn)定上，同時明確各主管部門的職能分工，減少權(quán)力交叉、多頭干預(yù)的現(xiàn)象。對于技術(shù)引進(jìn)型的外商投資企業(yè)，應(yīng)對其所進(jìn)口設(shè)備、轉(zhuǎn)讓技術(shù)等進(jìn)行審核，防止以次充好，以假充真。（2）前面已經(jīng)提到，在跨國公司內(nèi)部貿(mào)易中多利用轉(zhuǎn)移定價來達(dá)到避稅、轉(zhuǎn)移利潤等目的，而內(nèi)部貿(mào)易具有隱蔽性，跨國公司獨資化后實施轉(zhuǎn)移定價的動機(jī)更加強(qiáng)烈，行為更加便利。外資企業(yè)設(shè)立后，政府有關(guān)部門應(yīng)對其經(jīng)營的全過程進(jìn)行監(jiān)督和管理，及時糾正其運作的非法性，確保其運作的合法性。轉(zhuǎn)變對轉(zhuǎn)移價格的監(jiān)管會影響外商投資熱情的錯誤思想；政府各級監(jiān)管部門通力合作，建立跨國公司及相關(guān)聯(lián)企業(yè)的檔案，加強(qiáng)對其監(jiān)管；建立涉外審計制度，加強(qiáng)海關(guān)監(jiān)管及審查力度；收集行情和建立價格情報資料體系，為查證價格提供依據(jù)，建立專門的組織機(jī)構(gòu)加強(qiáng)監(jiān)管的同時加強(qiáng)對跨國公司的商務(wù)調(diào)查和審計工作。（3）開展反避稅行動。海關(guān)對進(jìn)出口產(chǎn)品價格這一重要環(huán)節(jié)要加強(qiáng)力量進(jìn)行監(jiān)控。稅務(wù)部門要把加強(qiáng)外資企業(yè)非正常虧損監(jiān)管作為突破口，不斷完善涉外稅收管理運行機(jī)制。