企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓程序及其規(guī)范

□文/楊曉飛

（北方通用電子集團有限公司 陜西·西安）

從2004年2月《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》開始實施，到2009年6月頒布《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易操作規(guī)則》，國務(wù)院國資委相繼出臺了關(guān)于企業(yè)國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的多個文件。2009年11月，北京、上海、天津等主要產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)又對《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易操作規(guī)則》進行了細(xì)化，并形成了由《受理轉(zhuǎn)讓申請操作細(xì)則》等12個分則組成的一整套操作細(xì)則和實施辦法，目前已經(jīng)基本形成了以規(guī)范決策、進場交易、機構(gòu)選擇、信息公開、競價交易、規(guī)范操作、信息統(tǒng)計、監(jiān)督檢查為主要內(nèi)容，規(guī)范企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)有序流轉(zhuǎn)的統(tǒng)一監(jiān)督制度體系。通過制度建設(shè)規(guī)范和完善了國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序、進場交易、評估等事項，促進了國有資本有進有退，合理流動，減少和避免了國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中國有資產(chǎn)的流失，實現(xiàn)國有資產(chǎn)的保值增值與社會資源的優(yōu)化配置。

一、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓工作程序

根據(jù)國資委陸續(xù)頒布新的產(chǎn)權(quán)管理的制度與辦法，國有產(chǎn)權(quán)活動、尤其是國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的操作程序發(fā)生了不少變化。

（一）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓申請。產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的國有企業(yè)向企業(yè)主管部門提出要求產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的申請，在企業(yè)主管部門決定產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓后向所在國資委提出產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的書面申請并報批。

（二）明晰產(chǎn)權(quán)、核準(zhǔn)資產(chǎn)

1、產(chǎn)權(quán)界定。企業(yè)向主管部門提出產(chǎn)權(quán)界定的書面申請，再由企業(yè)的主管部門向所在國資委提出書面申請；國資委向企業(yè)主管部門作出批復(fù)；國資委指定具有資質(zhì)的中介機構(gòu)進行產(chǎn)權(quán)界定查證；企業(yè)主管部門根據(jù)中介機構(gòu)產(chǎn)權(quán)界定查證的結(jié)果，向國資委提出產(chǎn)權(quán)界定結(jié)果確認(rèn)的請示；國資委對產(chǎn)權(quán)界定結(jié)果作出確認(rèn)通知。

2、清產(chǎn)核資。企業(yè)成立清產(chǎn)核資工作小組并在企業(yè)主管部門的指導(dǎo)下按照國務(wù)院國資委的有關(guān)規(guī)定進行清產(chǎn)核資，也可以委托有資質(zhì)的會計師事務(wù)所進行清產(chǎn)核資。

3、財務(wù)審計。企業(yè)應(yīng)委托所在國資委指定的有資質(zhì)的會計師事務(wù)所進行財務(wù)審計。

4、資產(chǎn)評估。評估報告必須經(jīng)核準(zhǔn)或備案。國資委按規(guī)定程序選擇具有資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構(gòu)對企業(yè)資產(chǎn)進行評估并出具評估報告；企業(yè)對本企業(yè)的資產(chǎn)評估情況在本企業(yè)進行為期十個工作日的公示，并將公示結(jié)果報國資委；對符合要求的評估報告，國資委對評估結(jié)論進行核準(zhǔn)備案，出具核準(zhǔn)通知或備案通知書。

（三）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的制訂、審議和審批

1、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的制訂。

2、企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案在本企業(yè)進行為期七個工作日的公示。

3、職工安置方案的審議。

4、企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的報批。

（四）出具法律意見書。由律師事務(wù)所對企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案及產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓程序的合法性進行審查并出具法律意見書。

（五）產(chǎn)權(quán)交易。企業(yè)委托有資質(zhì)的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)按規(guī)定實施為期20個工作日的上網(wǎng)掛牌，在征集到一個受讓意向人時，采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)；征集到兩個以上受讓意向人時，采取拍賣、招標(biāo)或競價方式確定受讓人和受讓價格；在確定了受讓人和受讓價格后，簽訂產(chǎn)權(quán)交易合同。

（六）產(chǎn)權(quán)和工商等變更登記。在產(chǎn)權(quán)交割后，由企業(yè)或企業(yè)主管部門到國資委辦理國有產(chǎn)權(quán)注銷或變動登記手續(xù)；企業(yè)或企業(yè)主管部門到工商、稅務(wù)、房地產(chǎn)交易部門辦理變更登記手續(xù)，并將變更資料交國資委備案。

二、國有產(chǎn)權(quán)交易存在的問題及解決對策

隨著國有產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓在制度方面不斷完善，操作方面更加規(guī)范，國有企業(yè)出讓和受讓產(chǎn)權(quán)成交金額持續(xù)增長，企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易作為產(chǎn)權(quán)市場主力，推動近年產(chǎn)權(quán)交易量大幅增長。但是從實踐的角度和產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓操作的過程來看，仍存在一些需要規(guī)范或者進一步明確的問題，在此進行一下思考和探討。

（一）“優(yōu)先購買權(quán)”待統(tǒng)一規(guī)定?！豆痉ā芬?guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。《國有資產(chǎn)法》規(guī)定，除國家規(guī)定可以直接協(xié)議轉(zhuǎn)讓外，國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易場所公開進行。這樣，國有股權(quán)掛牌轉(zhuǎn)讓就碰到了目前為止各產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)仍未妥善解決的如何行使優(yōu)先購買權(quán)的問題。如上海聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所要求未放棄優(yōu)先購買權(quán)的股東，必須進場參與摘牌競價，并在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)；而北京產(chǎn)權(quán)交易所規(guī)定，其他股東未放棄行使優(yōu)先購買權(quán)的，在確定受讓方和交易條件后，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)在簽訂產(chǎn)權(quán)交易合同前，按照《公司法》規(guī)定的程序征求其他股東的意見。在不久前，幾家產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)聯(lián)合頒布的《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易操作規(guī)則》中的《組織交易簽約操作細(xì)則》，也只是籠統(tǒng)地提到“涉及標(biāo)的企業(yè)其他股東在同等條件下行使優(yōu)先購買權(quán)的，交易機構(gòu)應(yīng)當(dāng)為標(biāo)的企業(yè)其他股東在場內(nèi)行使權(quán)利提供相關(guān)服務(wù)及制度保障”，回避了如何行使優(yōu)先受讓權(quán)的問題。

如果行使優(yōu)先購買權(quán)的股東不參與競價，而最終掛牌征集到的受讓方不管是一名還是多名，由于原來有優(yōu)先收購權(quán)的股東的存在，缺少了可能的競爭對手，因此無法通過競價形成合理的市場價格。

我們可以預(yù)見，這個法律障礙可能對國有產(chǎn)權(quán)交易產(chǎn)生一定的影響，建議相關(guān)部門應(yīng)盡快出臺“對國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中優(yōu)先購買權(quán)如何行使”的統(tǒng)一規(guī)定。

（二）少量產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)降低成本。目前，產(chǎn)權(quán)交易的外部成本主要包括：專項審計、資產(chǎn)評估、代理產(chǎn)權(quán)交易費用以及其他一些相關(guān)的費用。出于一般情況，產(chǎn)權(quán)評估運用的是整體評估的方法，專項審計和資產(chǎn)評估費用與資產(chǎn)總額相關(guān)，代理產(chǎn)權(quán)交易費用與交易金額相關(guān)，而且專項審計費用和資產(chǎn)評估費用一般情況下是由委托方承擔(dān)的。

假設(shè)這樣一種情形：某公司（屬于國有企業(yè)或國有控股企業(yè)）欲轉(zhuǎn)讓在一大型非上市非金融類公司（注冊資本為100億元）的1，000元出資，按照規(guī)定需要委托會計師事務(wù)所和資產(chǎn)評估事務(wù)所對該大型公司進行評估。一般情況下，費用肯定遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于收入，該公司就不愿轉(zhuǎn)讓這部分出資，這樣就不利于產(chǎn)權(quán)的流動和資產(chǎn)重組。

建議國有資產(chǎn)管理部門應(yīng)明確金額和股權(quán)比例限制，豁免少量股權(quán)的轉(zhuǎn)讓程序，促進少量股權(quán)的流通。

（三）國有控股企業(yè)股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)移?！镀髽I(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦法》規(guī)定：企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)在政府機構(gòu)、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)之間可以無償劃轉(zhuǎn)。這樣國有獨資企業(yè)內(nèi)部資產(chǎn)重組的交易成本將大大降低。但是，對國有控股企業(yè)來說情況就不一樣了，即使是企業(yè)內(nèi)部從全資子公司轉(zhuǎn)移股權(quán)到自己名下或另一全資子公司，由于沒有相關(guān)的法律法規(guī)可以遵循，只能按照有關(guān)規(guī)定進行專項審計、資產(chǎn)評估以及進場掛牌交易，增加了交易的時間和費用。因此，也建議國有資產(chǎn)管理部門應(yīng)明確金額和股權(quán)比例限制，豁免少量股權(quán)的轉(zhuǎn)讓程序，促進少量股權(quán)的流通。

（四）國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓定價。根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易操作規(guī)則》的規(guī)定，企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的掛牌價一般情況下不得低于資產(chǎn)評估結(jié)果，這樣就帶來了一個定價的問題。

在采用成本法的評估結(jié)論時，資產(chǎn)評估結(jié)果中一般包括企業(yè)在評估基準(zhǔn)日的未分配利潤（一般情況下該部分利潤應(yīng)該歸原股東所有），這樣就導(dǎo)致掛牌價格要高于實際的評估價值。在評估報告采用收益現(xiàn)值法的評估結(jié)果時，因為企業(yè)股東權(quán)益的評估價值中包含非經(jīng)營資產(chǎn)的價值，同樣也存在這個問題。

再退一步，即使產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)能同意未分配利潤歸受讓方所有，但由于稅法規(guī)定一般情況下，從被投資企業(yè)分得的利潤無需再交企業(yè)所得稅，而股權(quán)轉(zhuǎn)讓的投資收益需要繳納企業(yè)所得稅，增加了出讓方的稅負(fù)。

建議產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)應(yīng)該根據(jù)實際情況同意對價格進行調(diào)整，以減輕出讓方的稅負(fù)。

（五）產(chǎn)權(quán)交易掛牌時限。根據(jù)產(chǎn)權(quán)交易的相關(guān)規(guī)定，一般情況對所有企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的掛牌時間不少于20個工作日，對于出讓方而言，這可能是個相當(dāng)長的時間。但是，對于意向受讓方而言，這個時間顯然太短，因為一般情況下意向受讓方需要進行盡職調(diào)查，內(nèi)部需要通過決策程序，尤其是針對標(biāo)的金額比較大的產(chǎn)權(quán)，因此這么短的時間不利于形成公平的市場價格。建議國有資產(chǎn)監(jiān)管機構(gòu)對于標(biāo)的金額較大的產(chǎn)權(quán)交易應(yīng)該規(guī)定適當(dāng)延長掛牌時間，并在掛牌時提供更為詳細(xì)的資料以吸引更多的意向受讓方，使轉(zhuǎn)讓價格更接近實際市場價值。

三、結(jié)論

建立現(xiàn)代企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度，對完善國有資產(chǎn)管理體制和深化國有企業(yè)改革具有重要意義。在市場經(jīng)濟條件下，產(chǎn)權(quán)本身具有商品屬性，是商品就應(yīng)該流通交易，國有產(chǎn)權(quán)交易轉(zhuǎn)讓制度的建立是國有產(chǎn)權(quán)管理制度創(chuàng)新的重大舉措，其核心是使得國有產(chǎn)權(quán)交易通過市場方式，在更大范圍發(fā)現(xiàn)買主、發(fā)現(xiàn)價格、促進產(chǎn)權(quán)順暢流轉(zhuǎn)和資源整合，實現(xiàn)國有資產(chǎn)保值增值。

隨著國企改革的深化，各項國有產(chǎn)權(quán)法規(guī)制度逐漸完善，不必要的產(chǎn)權(quán)交易障礙和成本會減少甚至消除，而國有資本在各個領(lǐng)域中也會得到進一步的發(fā)展，發(fā)揮更大的作用。

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