刑法與治安管理處罰之間的關(guān)系研究

張代偉

（吉林警察學(xué)院 治安系，吉林 長(zhǎng)春 130117）

一、刑法與治安管理處罰法的共同性

刑法與治安管理處罰法有許多共同性。如：兩者立法的目的和任務(wù)都是保護(hù)公民人身、財(cái)產(chǎn)安全和社會(huì)穩(wěn)定；兩者處罰的對(duì)象都是對(duì)危害社會(huì)秩序和公共安全、人身財(cái)產(chǎn)安全的人和事進(jìn)行打擊、取締和處罰。正因?yàn)樾谭ê椭伟补芾硖幜P之間的關(guān)系緊密相連，是保障我國(guó)法律體系不斷完善與健全的有益結(jié)合，因此研究?jī)烧咧g的共同性至關(guān)重要。對(duì)于受害對(duì)象來(lái)說(shuō)，能依法維護(hù)自己的合法權(quán)益，彰顯了法律內(nèi)涵；對(duì)于司法實(shí)踐來(lái)說(shuō)，可以做到有法可依，不偏私，有效防止任何鉆法律漏洞的現(xiàn)象；對(duì)犯罪者來(lái)說(shuō)，違法犯罪行為執(zhí)行與之相適應(yīng)的刑罰，罰當(dāng)其罪，體現(xiàn)了法律精神的公平、公正。

（一）立法價(jià)值、目的與任務(wù)的共同性

1.兩者在立法價(jià)值上的共同性。在法律起源、發(fā)展與不斷完善的漫長(zhǎng)過(guò)程中，體現(xiàn)了不同的立法價(jià)值觀。在立法價(jià)值上，我國(guó)往往對(duì)國(guó)家和集體利益保護(hù)的強(qiáng)調(diào)多于對(duì)個(gè)人利益的保護(hù)，隨著社會(huì)的進(jìn)步和發(fā)展，對(duì)個(gè)人權(quán)利的保護(hù)意識(shí)逐漸納入法律體系?，F(xiàn)代文明國(guó)家的法律精神都體現(xiàn)了以人為本的理念，無(wú)論是刑法還是治安管理處罰法的立法價(jià)值都體現(xiàn)了法律中的人權(quán)保障價(jià)值的首要價(jià)值目標(biāo)。刑罰是作為對(duì)犯罪行為的懲罰依據(jù)，而一旦發(fā)生超出刑法無(wú)法懲治范圍的事件，刑罰就有可能被擴(kuò)大或?yàn)E用。因此，為了避免這種情況的發(fā)生，必須要限制國(guó)家的刑罰權(quán)。治安管理處罰法的立法價(jià)值也是體現(xiàn)對(duì)社會(huì)秩序和人權(quán)的保護(hù)。其內(nèi)涵思想主要有三個(gè)方面：一是作為對(duì)現(xiàn)有法律漏洞的補(bǔ)充和完善，作為打擊犯罪、懲治違法行為的依據(jù)和法律武器；二是作為現(xiàn)行法律的銜接，維護(hù)法制的權(quán)威、公平和統(tǒng)一性，防止以罰代刑的現(xiàn)象；三是在保障依法執(zhí)法的同時(shí)，規(guī)范并約束執(zhí)法主體的行為，保護(hù)公民的合法權(quán)益不受侵犯，體現(xiàn)法律的公平精神。這三個(gè)內(nèi)核思想體現(xiàn)了治安管理處罰法維護(hù)社會(huì)秩序和個(gè)人權(quán)益保護(hù)的立法價(jià)值。因此，刑法和治安管理處罰法在立法價(jià)值上體現(xiàn)了協(xié)調(diào)統(tǒng)一的辯證觀。

2.兩者在目的與任務(wù)上的共同性。刑法第1、2條分別規(guī)定了刑法的目的、手段和任務(wù)，即“懲罰犯罪，保護(hù)國(guó)有財(cái)產(chǎn)、集體財(cái)產(chǎn)、公民個(gè)人財(cái)產(chǎn)、公民人身權(quán)利、民主權(quán)利等不受侵犯，維持社會(huì)秩序，保障社會(huì)主義事業(yè)的順利進(jìn)行”。從這里可以看出，刑法的目的是“保護(hù)人民利益”，手段是“懲罰犯罪”，任務(wù)是“保護(hù)法益”。這里體現(xiàn)了刑法懲罰與保護(hù)的對(duì)立統(tǒng)一：一方面，不用“懲罰犯罪”的手段，不能達(dá)到有效保護(hù)法益的目的；另一方面，社會(huì)法益受到犯罪行為的侵害，為了完成刑法的任務(wù)就必須執(zhí)行各種相宜、有效的懲罰刑法。因此，刑法的目的和任務(wù)都是“保護(hù)法益”。

治安管理處罰法的相關(guān)條例規(guī)定也體現(xiàn)了其立法目的和任務(wù)是“保護(hù)法益”。如：第一條規(guī)定了立法的目的是“維護(hù)社會(huì)治安秩序，保護(hù)公民的合法權(quán)益，規(guī)范執(zhí)法機(jī)關(guān)的職責(zé)履行”；第六條規(guī)定了為更好實(shí)現(xiàn)立法目的，維護(hù)社會(huì)治安秩序的綜合治理手段。因此，在立法目的和任務(wù)上，刑法和治安管理處罰法都體現(xiàn)了對(duì)法益的保護(hù)，只是保護(hù)方式的不同，前者體現(xiàn)為刑罰懲罰，后者則通過(guò)綜合治理，兩法互相補(bǔ)充，和諧統(tǒng)一。

（二）若干原則的一致性

1.兩者都堅(jiān)持罪責(zé)刑相當(dāng)原則。封建社會(huì)的“天子就是法”“以牙還牙”等觀念隨著法制的健全和發(fā)展已被淘汰。到了17世紀(jì)，西方國(guó)家開(kāi)始思想啟蒙，確立了刑法的若干原則。其中，《論犯罪與刑法》中提到了“制止人們犯罪需要強(qiáng)有力的手段，這就需要犯罪與刑法相當(dāng)”，也就是做到依法執(zhí)刑、重罪重罰、輕罪輕罰、罰當(dāng)其罪。在此把這一懲罰原則稱(chēng)為罪責(zé)刑相適應(yīng)原則比罪刑相適應(yīng)原則更妥當(dāng)，因?yàn)樯厦嬉呀?jīng)講到了刑事責(zé)任是刑罰介于犯罪行為的處罰，除了要刑法適當(dāng)，還應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。

治安管理處罰法規(guī)定了治安管理處罰基于現(xiàn)實(shí)依據(jù)，對(duì)違反情節(jié)、性質(zhì)、危害性、危害程度做出了明確的處罰規(guī)定，并根據(jù)這些因素決定處罰程度。治安管理處罰法第三章規(guī)定了不同性質(zhì)違反治安管理行為的處罰，相同性質(zhì)的違反治安管理的行為，根據(jù)情節(jié)的差異性、處罰的種類(lèi)等也有區(qū)別。這些都體現(xiàn)了處罰與行為相一致的原則。

由此可見(jiàn)，刑法和治安管理處罰法都堅(jiān)持了罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則，體現(xiàn)了連著的協(xié)調(diào)統(tǒng)一。

2.兩者都堅(jiān)持了罪刑法定的原則。什么是犯罪？什么是違法？這是人們?nèi)粘Ｉ钪薪?jīng)常容易混淆的兩個(gè)概念。犯罪從法律特征上是指觸犯刑律，應(yīng)受刑罰處罰的行為；從實(shí)質(zhì)上是指社會(huì)內(nèi)容上形成的危害性行為；概念既指明犯罪的實(shí)質(zhì)社會(huì)內(nèi)容，又體現(xiàn)了犯罪的法律特征。刑法第三條規(guī)定了罪刑法定的原則，其有兩個(gè)前提，一是要在法律明文規(guī)定范圍內(nèi)作為犯罪行為的依據(jù)，法有規(guī)定則為犯罪，法無(wú)規(guī)定則不為犯罪；二是對(duì)法律明文規(guī)定的犯罪行為，要處以定罪處罰。至于如何定罪、如何量刑等都由依據(jù)刑法規(guī)定執(zhí)行。

罪刑法定原則體現(xiàn)了對(duì)人權(quán)的尊重和保障：（1）對(duì)犯罪者較為公平。任何犯罪行為及其定罪和懲罰都以現(xiàn)行法律為依據(jù)，法官和執(zhí)法者都只能依法定罪量刑和依法執(zhí)刑。法律中禁止不定期刑、類(lèi)推解釋等，對(duì)各種刑罰有明確的規(guī)定，既保證了裁決的公正性，又有利于保護(hù)犯罪人的權(quán)益不受非法侵害；（2）含混不明的刑法會(huì)導(dǎo)致過(guò)多人為因素參與，導(dǎo)致司法權(quán)的擴(kuò)大和濫用，因此，禁止處罰不當(dāng)行為，是對(duì)法律精神的體現(xiàn)，約束了立法者、司法者和執(zhí)法者的執(zhí)法權(quán)，不僅體現(xiàn)了依法治國(guó)的理念，也是尋求法律實(shí)質(zhì)的合理性。

對(duì)于治安管理處罰法中有沒(méi)有體現(xiàn)罪刑法定的原則一直存在較大的爭(zhēng)議。比如，有些學(xué)者根據(jù)治安管理處罰法中的有些條例認(rèn)為其并沒(méi)有堅(jiān)持罪刑法定，如第七十六條規(guī)定：“對(duì)屢教不改者，可采取強(qiáng)制性教育”，而對(duì)于“強(qiáng)制性教育”在法律上并沒(méi)有明確的規(guī)定，何謂“強(qiáng)制性教育”就是一個(gè)爭(zhēng)議，這顯然違反了法治精神。但是在此，筆者認(rèn)為這種反對(duì)意見(jiàn)有以偏概全的傾向。治安管理處罰法第三條規(guī)定：“本法沒(méi)有規(guī)定的，適用《行政處罰法》”，這表明了兩點(diǎn)：第一，罪刑法定原則在和諧社會(huì)的大背景下是所有法律都堅(jiān)持的原則，是順應(yīng)時(shí)代潮流的體現(xiàn)；第二，治安管理處罰法是行政處罰的一部分，以行政處罰法原則為繼承原則。

罪刑法定的原則包含兩個(gè)方面的含義：（1）對(duì)于罪行的確定，必須是有明文的治安管理處罰法或其他法律規(guī)定才能處罰，否則不予處罰，但對(duì)于一些具有社會(huì)危害行為而法律又沒(méi)有明文規(guī)定的部分，則應(yīng)促進(jìn)法律的健全和完善。（2）處罰行為的要素是法定。治安管理處罰法中規(guī)定了各種情況下的執(zhí)法機(jī)關(guān)、量刑情況、程序與懲罰程度。

由此可見(jiàn)，刑法與治安管理處罰法都堅(jiān)持了罪刑法定的原則，體現(xiàn)了對(duì)人權(quán)的尊重。

（三）總則規(guī)定的共同性

1.兩者都認(rèn)同屬地管轄原則。屬地管轄原則是指一個(gè)國(guó)家對(duì)于發(fā)生在其領(lǐng)域內(nèi)的犯罪行為都適用本國(guó)刑法，無(wú)論犯罪人是何國(guó)籍，這有利于維護(hù)國(guó)家的主權(quán)獨(dú)立、維護(hù)刑法的權(quán)威性和社會(huì)秩序的穩(wěn)定。

刑法第六條規(guī)定：“凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定外，都適用本法”?？梢?jiàn)，我國(guó)刑法的基本適用原則是屬地管轄原則。在這里的“領(lǐng)域”指我國(guó)境內(nèi)的陸地、海域和天空?！胺捎刑貏e規(guī)定”則包含下幾種情況：一是與我國(guó)內(nèi)地刑法不適用的港澳臺(tái)等地區(qū)；二是享有外交豁免權(quán)或特權(quán)的外國(guó)人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的犯罪行為，由外交途徑解決，或者是申訴到國(guó)際法庭；三是民族自治區(qū)根據(jù)當(dāng)?shù)孛褡宓奶攸c(diǎn)，不全部適用刑法，但由當(dāng)?shù)刈灾螀^(qū)政府或人民代表大會(huì)制定變通或補(bǔ)充；四是刑法有修訂后，國(guó)家立法機(jī)關(guān)又頒布的單行刑法，不適用我國(guó)刑法典時(shí)，采取普通法服從特別法的原則。治安管理處罰法中也有規(guī)定除了特別的規(guī)定以外，適用本法。由此可見(jiàn)，刑法和治安管理處罰法都采取了屬地管轄原則。

2.兩者在責(zé)任年齡與特殊人員責(zé)任能力方面的共同性。刑法和治安管理處罰法對(duì)責(zé)任年齡有明確的規(guī)定，如：都規(guī)定了對(duì)滿(mǎn)14周歲不滿(mǎn)18周歲的犯罪人從輕處罰；兩法都對(duì)特殊人員責(zé)任能力進(jìn)行了規(guī)定，如精神病人、間歇性精神病人、盲人、聾啞人等。比如，兩法都規(guī)定精神病人在不能分辨或不能控制自己行為時(shí)所造成的危害行為，不予追究和處罰，但應(yīng)當(dāng)責(zé)令其監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管或進(jìn)行治療。

3.兩者在構(gòu)成要素上存在的共同性。治安管理處罰法中對(duì)違反治安管理行為的規(guī)定與犯罪行為類(lèi)似，構(gòu)成要素基本一致，只是程度上有差異。具體而言，它們?cè)跇?gòu)成要素上的相同之處主要體現(xiàn)在如下幾個(gè)方面：

（1）兩者都將單位納入實(shí)施違法犯罪行為的主體行列。刑法中有法律規(guī)定：“任何單位、團(tuán)體構(gòu)成了對(duì)社會(huì)的危害行為，應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，且對(duì)單位判處罰金，對(duì)直接負(fù)責(zé)人和主要領(lǐng)導(dǎo)人進(jìn)行處罰”。治安管理處罰法中也有類(lèi)似的規(guī)定：“單位違反治安管理的，對(duì)其直接負(fù)責(zé)人和主要領(lǐng)導(dǎo)人依本法規(guī)處罰”。由此可見(jiàn)，刑法和治安管理處罰法都規(guī)定了單位可以成為犯罪的主體，刑法采用的是雙罰制為主，兼采單罰制中的代罰制，治安管理處罰法則以單罰制為主，至于兩者采取的處罰體制和手段并不在本文討論之列。（2）兩者都有關(guān)于共同違法犯罪行為的規(guī)定。共同犯罪是指兩人以上的故意犯罪行為，在刑法中根據(jù)犯罪主體各自的分工不同，分為主犯、從犯、教唆犯、脅從犯等。刑法中對(duì)這幾種犯罪者的處罰都有明確的規(guī)定，比如：主犯作為犯罪集團(tuán)的領(lǐng)導(dǎo)者，按照其所參與或組織、指揮的全部犯罪予以處罰。

治安管理處罰法中也有類(lèi)似的規(guī)定，刑法與治安管理處罰法在有關(guān)共同違法犯罪行為規(guī)定上的統(tǒng)一性，不斷體現(xiàn)了兩者的完美銜接，有利于司法統(tǒng)一、規(guī)范執(zhí)法行為、實(shí)現(xiàn)法制的統(tǒng)一。

二、刑法與治安管理處罰法的差異性

（一）犯罪行為與違反治安管理行為的區(qū)別

定義犯罪行為必須具備三個(gè)特征：一是具有社會(huì)危害性；二是具有主觀罪過(guò)性，即犯罪人對(duì)犯罪行為的主觀心理態(tài)度，包括故意和過(guò)失兩種情況；三是刑罰懲罰性，懲治的目的包括特殊預(yù)防和一般預(yù)防，預(yù)防犯罪人再次犯罪和其他人預(yù)防犯罪。

違反治安管理行為則是指妨害社會(huì)公共安全和人身財(cái)產(chǎn)安全的行為，雖然具有一定的社會(huì)危害性，但尚不構(gòu)成刑事處罰行為。違反治安管理行為具備如下特征：一是社會(huì)危害性；二是行為特定性，處罰違反治安管理的行為，包括擾亂公共秩序行為、侵犯他人人身財(cái)產(chǎn)行為等；三是規(guī)范違反性，主要指違反了《治安管理處罰法》；四是治安管理處罰性，其中處罰由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。

通過(guò)對(duì)刑法犯罪和違反治安管理行為概念和特征進(jìn)行比較，不難得出兩者的不同之處：第一，法律準(zhǔn)則不同。犯罪行為是違反《中華人民共和國(guó)刑法》，違反治安管理行為則是違反《治安管理處罰法》；第二，程度和性質(zhì)的不同。犯罪行為的社會(huì)危害程度和性質(zhì)遠(yuǎn)高于違反治安管理行為；第三，違反情節(jié)和處罰輕重不同。違反治安管理行為的情節(jié)和處罰沒(méi)達(dá)到追究刑事責(zé)任的程度，犯罪行為的社會(huì)危害性大，情節(jié)嚴(yán)重，處罰重；第四，主觀心態(tài)不同。犯罪行為有故意和過(guò)失之分，而違反治安管理行為并沒(méi)有關(guān)于過(guò)失的規(guī)定和量罰。

（二）刑法與治安管理處罰法相一致時(shí)定罪的判斷標(biāo)準(zhǔn)不同

在區(qū)分刑事不法和行政不法時(shí)，采取質(zhì)和量的界定。但在司法實(shí)踐中，若碰到刑法和治安管理處罰法表述一致的條款時(shí)，該如何區(qū)分和定性，比如：關(guān)于招搖撞騙的規(guī)定，關(guān)于非法入侵他人住宅的規(guī)定，關(guān)于傳播淫穢音響、圖片、視頻等的規(guī)定等等，這些在刑法與治安管理處罰法中表述完全一致。如何區(qū)分是維護(hù)司法正常有序進(jìn)行的必要前提。

刑法與治安管理處罰法相一致時(shí)定罪的判斷標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)從實(shí)質(zhì)上進(jìn)行區(qū)分。刑法的最終目標(biāo)是實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義，犯罪行為不僅是違反了刑法的行為，其本質(zhì)上是具有社會(huì)危害性，而沒(méi)達(dá)到一定程度是不構(gòu)成犯罪的。此外，兩者判斷標(biāo)準(zhǔn)的不同也可以考慮到情節(jié)輕重的不同來(lái)進(jìn)行判定。按實(shí)質(zhì)解釋?zhuān)瑢?duì)社會(huì)危害性大小和情節(jié)的輕重可用于區(qū)分犯罪行為和違反治安管理行為。首先，“情節(jié)嚴(yán)重”是違反治安管理處罰法和刑法的分水嶺，是構(gòu)成犯罪的要件；其次，分清違法和違反治安管理處罰法后，“情節(jié)嚴(yán)重”則只具有量刑的意義，這里的“情節(jié)嚴(yán)重”并不是前面所講的構(gòu)成犯罪的要件，而是對(duì)已構(gòu)成犯罪情況下的處罰較重。此外，刑法和治安管理處罰法之間的條款沖突除了可以用上述方法區(qū)分外，還應(yīng)根據(jù)具體的情況進(jìn)行判定，如預(yù)備犯罪、犯罪未遂、犯罪中止、自首、轉(zhuǎn)做污點(diǎn)證人、立功等?？傊?，在法律執(zhí)行過(guò)程中應(yīng)始終堅(jiān)持罪當(dāng)其罰，防治人為因素參與，保證法律的嚴(yán)明、公正和平等。

三、總結(jié)

綜上所述，刑法與治安管理處罰法在法律體系和法制權(quán)威中有著本質(zhì)區(qū)別，前者是對(duì)刑事案件的判定法律，是刑事性質(zhì)，而后者則是一部行政性質(zhì)的法律。但兩者仍有許多共同點(diǎn)，主要表現(xiàn)為：1.立法價(jià)值、目的與任務(wù)的共同性。刑法和治安管理處罰法在立法價(jià)值上體現(xiàn)人權(quán)保障價(jià)值的首要價(jià)值目標(biāo)，以對(duì)法益的保護(hù)為任務(wù)和目的；2.若干原則的一致性。比如：兩者都堅(jiān)持罪責(zé)刑相當(dāng)原則；兩者都堅(jiān)持了罪刑法定的原則；3.總則規(guī)定的共同性。比如：兩者都認(rèn)同屬地管轄原則；兩者責(zé)任年齡與特殊人員責(zé)任能力方面的共同性；兩者在構(gòu)成要素上存在的共同性：（1）兩者都將單位納入實(shí)施違法犯罪行為的主體行列；（2）兩者都有關(guān)于共同違法犯罪行為的規(guī)定等。兩者的不同點(diǎn)主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是構(gòu)成犯罪和違反治安管理處罰法的構(gòu)件不同；二是處罰條例的嚴(yán)重程度不同。而在兩者有關(guān)規(guī)定相一致的情況下如何進(jìn)行區(qū)分，則要考慮到眾多因素，如：情節(jié)嚴(yán)重、預(yù)備犯罪、犯罪未遂、犯罪中止、自首、轉(zhuǎn)做污點(diǎn)證人、立功等?？傊?，在法律執(zhí)行過(guò)程中應(yīng)始終堅(jiān)持罪當(dāng)其罰，防治人為因素參與，保證法律的嚴(yán)明、公正和平等。

［1］夏慶慶.刑法與治安管理處罰法銜接關(guān)系研究［D］.南昌：江西財(cái)經(jīng)大學(xué)，2010.

［2］張曉峰.邪教組織的認(rèn)定及法律適用的幾個(gè)基本問(wèn)題［J］.公安學(xué)刊（浙江高等專(zhuān)科學(xué)校學(xué)報(bào)），2007，（1）.

［3］喬建.對(duì)現(xiàn)行治安處罰強(qiáng)制執(zhí)行制度的理性思考［J］.山東公安專(zhuān)科學(xué)校學(xué)報(bào)，2001，（2）.

［4］章峰.淺述我國(guó)治安管理中罰款的弊端［J］.大眾商務(wù)，2009，（10）.