我國的無效婚姻制度研究

周 鑫

我國的無效婚姻制度研究

周 鑫

回顧了無效婚姻制度的歷史發(fā)展過程，分析了我國現(xiàn)行《婚姻法》有關(guān)無效婚姻的規(guī)定。認(rèn)為現(xiàn)行《婚姻法》所規(guī)定的婚姻無效的法律事由不全面，對(duì)無效婚姻和可撤銷婚姻的法律后果未作區(qū)別，也沒有過錯(cuò)賠償?shù)南嚓P(guān)規(guī)定，不利于全面保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。就此對(duì)《婚姻法》的修改提出了建議。

《婚姻法》；無效婚姻；可撤銷婚姻；法律事由；法律后果；過錯(cuò)賠償

作為結(jié)婚制度中的不可或缺的組成部分，無效婚姻制度自古有之。自近代以來，法國、德國、美國、意大利、日本等國，紛紛確立了無效婚姻制度，無效婚姻制度日趨完善。我國在1911年的 《大清民律草案》和1935年的《中華民國民法：親屬編》中出現(xiàn)過無效婚姻制度，但未能在司法實(shí)踐中得以完全落實(shí)。新中國成立后，1950年和1980年的兩部《婚姻法》中都對(duì)婚姻成立的條件和程序做出了明確的規(guī)定，但對(duì)于違反婚姻法相關(guān)規(guī)定而形成的違法婚姻的定性和處理卻未予規(guī)定，這造成了司法實(shí)踐中無效婚姻的處理與合法婚姻的解除在法律后果上的混亂。2001年4月通過的《婚姻法》修正案中增設(shè)了無效婚姻制度，但隨著我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)的不斷發(fā)展，發(fā)現(xiàn)這一法律制度在立法上依然存在一定缺陷。

一、關(guān)于無效婚姻的涵義

關(guān)于無效婚姻的涵義，目前學(xué)界尚存爭議。一些學(xué)者基于“合法性是婚姻的本質(zhì)特征”這一認(rèn)識(shí)［1］，將無效婚姻表述為“欠缺婚姻成立要件的違法婚姻”［2］，認(rèn)為其根本不具備法律效力，并非婚姻種類。之所以稱其為“婚姻”，是基于“約定俗成的意義上使用的”［3］。有的學(xué)者則認(rèn)為不應(yīng)將“合法性”作為婚姻的本質(zhì)特征，強(qiáng)調(diào)婚姻應(yīng)作為合法婚姻和違法婚姻的上位概念而存在，因此他們將婚姻定義為“男女兩性以永久共同生活為目的的結(jié)合”［4］，強(qiáng)調(diào)只要“男女以夫妻名義同居生活，群眾認(rèn)可，就構(gòu)成婚姻關(guān)系”［5］。對(duì)應(yīng)這一婚姻概念，所謂無效婚姻就應(yīng)是已經(jīng)成立的婚姻，只是因?yàn)槠淝啡狈ǘㄓ行б?，不能產(chǎn)生相應(yīng)法律效力。

對(duì)上述兩種關(guān)于無效婚姻的認(rèn)識(shí)，筆者傾向于贊同第二種?；橐鲎鳛樘厥饷袷滦袨閼?yīng)有合法、有效之分。合法與否，是對(duì)婚姻合法性的判斷；而婚姻的有效與否，判定過程極為復(fù)雜，只能依據(jù)客觀事實(shí)具體分析。但不管婚姻違法還是合法，有效還是無效，其判定成立的邏輯前提都是婚姻已然成立。基于此，筆者贊同無效婚姻的涵義為：已成立的婚姻，但因違反了法定有效要件，故不能產(chǎn)生法律效力。在這里，還需要進(jìn)一步明確的是無效婚姻與可撤銷婚姻在內(nèi)涵上的差別?！盁o效婚姻是指雖已成立但因違反法定有效要件（主要指公益要件）而不受法律保護(hù)，自始不產(chǎn)生法律效力的婚姻?？沙蜂N婚姻是指雖已成立但因違反法定有效要件（主要指私益要件）在撤銷權(quán)人依法申請(qǐng)撤銷時(shí)有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)予以撤銷的婚姻。”［6］無效婚姻與可撤銷婚姻雖然都屬于違法婚姻，但其內(nèi)涵有所不同。不過，可撤銷婚姻在被撤銷后仍歸于無效。因此，筆者將可撤銷婚姻與無效婚姻一起論述，亦即所論述的無效婚姻是指在法律上不具有婚姻效力的兩性結(jié)合，為廣義上的無效婚姻。

二、無效婚姻制度的歷史演變

一般認(rèn)為，西方有關(guān)無效婚姻的規(guī)定最早出自古巴比倫王國時(shí)期的《漢謨拉比法典》。當(dāng)時(shí)的古巴比倫人將“事先未訂婚約的結(jié)合”作為無效婚姻的法定事由。古羅馬的市民法中，也有對(duì)無效婚姻的規(guī)定。在歐洲中世紀(jì)教會(huì)法中，有關(guān)無效婚姻的規(guī)定已經(jīng)相當(dāng)完善。教會(huì)法從五個(gè)方面對(duì)無效婚姻進(jìn)行了明確規(guī)定：（1）未達(dá)法定婚齡者；（2）性無能者；（3）重婚者，包括在結(jié)婚圓房前已經(jīng)定過婚姻的情形；（4）存在血緣障礙和姻親障礙者；（5）其他障礙，如教會(huì)法規(guī)定修會(huì)已受公開而終身貞潔愿之約束者、領(lǐng)受過圣秩者不得結(jié)婚。教會(huì)法的無效婚姻制度對(duì)后世產(chǎn)生了重要影響。在1804年頒布的《法國民法典》中，教會(huì)法關(guān)于無效婚姻的相關(guān)規(guī)定被進(jìn)一步完善。法典將無效婚姻分為兩種，即絕對(duì)無效婚姻和相對(duì)無效婚姻。違反了公益要件(不符合社會(huì)秩序和公序良俗的要件，如非自愿婚，重婚，近親婚等)的為絕對(duì)無效婚姻；違反私益要件(涉及當(dāng)事人利益的一些要件，如未達(dá)到法定婚齡，有禁止結(jié)婚的疾病或婚后尚未治愈等)的為相對(duì)無效婚姻。1896年《德國民法典》的親屬編中，首次采取了無效婚姻和可撤銷婚姻并存的制度，根據(jù)不同法定原因來判定婚姻是否無效或可以被撤銷。此后，英國、瑞士、日本、意大利等國相繼規(guī)定了婚姻無效和撤銷制度。

我國古代婚姻家庭法律制度中也有對(duì)無效婚姻的相關(guān)規(guī)定。西周禮法中便規(guī)定了婚姻須遵守“同姓不婚”、“婚嫁之事須經(jīng)父母同意”、“為父母服喪三年期間不得嫁娶”等條件。而在唐律中，除規(guī)定“同姓為婚或五服內(nèi)親屬為婚”、“良賤為婚”等情形不具備婚姻的法律效力外，還針對(duì)違法締結(jié)婚姻的不同情況，對(duì)當(dāng)事人處以“以奸論”、“離之”等處罰。1911年的《大清民律草案》，首次對(duì)無效婚姻與可撤銷婚姻制度作出了詳細(xì)規(guī)定，將“無結(jié)婚之意思”和“未經(jīng)呈報(bào)戶籍吏”規(guī)定為婚姻無效的法定事由；而將同宗結(jié)婚、未達(dá)結(jié)婚年齡結(jié)婚等八種情形規(guī)定為可撤銷婚姻的法定事由。同時(shí)規(guī)定，除上述無效婚姻和可撤銷婚姻的法定事由外，不得以其他事由宣告婚姻無效及被撤銷。1930年國民政府頒布的 《中華民國民法：親屬編》，同樣設(shè)立了無效婚姻制度和可撤銷婚姻制度。它將婚姻無效的法定事由規(guī)定為2種：（1）禁婚親間之結(jié)婚；（2）欠缺結(jié)婚形式要件。同時(shí)，將婚姻可撤銷的法律事由規(guī)定為9種：（1）未達(dá)法定結(jié)婚年齡；（2）結(jié)婚雙方當(dāng)事人之間具有監(jiān)護(hù)關(guān)系；（3）未經(jīng)法定代理人同意而結(jié)婚的未成年子女；（4）重婚；（5）不能人道；（6）結(jié)婚時(shí)系在無意識(shí)或精神錯(cuò)亂中；（7）被詐欺或被脅迫；（8）與相奸者結(jié)婚；（9）女子再婚未愈再婚禁止期間的。

新中國成立后，1950年和1980年的兩部《婚姻法》都對(duì)婚姻成立的條件和程序作出了明確規(guī)定，但對(duì)違法婚姻的定性和處理卻未予規(guī)定。后來，我國也對(duì)婚姻無效作出過相關(guān)規(guī)定，不過都散見于司法行政機(jī)關(guān)和最高人民法院的批復(fù)、意見以及行政法規(guī)之中。如1986年民政部的《婚姻登記辦法》第9條規(guī)定，婚姻登記機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)婚姻當(dāng)事人有違反婚姻法的行為，或在登記時(shí)弄虛作假、騙取《結(jié)婚證》的，應(yīng)當(dāng)宣布該項(xiàng)婚姻無效。

2001年修正后的《婚姻法》，增設(shè)了無效婚姻與可撤銷婚姻制度，將無效婚姻的法定事由規(guī)定為4項(xiàng)：重婚的；有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的；婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；未達(dá)到法定婚齡的。所規(guī)定的可撤銷婚姻的法定事由只有1項(xiàng)：因脅迫結(jié)婚的。之后，最高人民法院針對(duì)《婚姻法》先后出臺(tái)了三次司法解釋。2001年12月出臺(tái)的《婚姻法解釋（一）》，在其第7~16條明確了婚姻無效為宣告無效而非當(dāng)然無效，為相對(duì)無效而非絕對(duì)無效。除申請(qǐng)宣告婚姻無效的主體外，還對(duì)無效婚姻與可撤銷婚姻的法定事由、法律后果及訴訟程序等進(jìn)行了解釋和補(bǔ)充。2003年12月，《婚姻法解釋（二）》出臺(tái)，在其第2~7條，再次對(duì)無效婚姻與可撤銷婚姻的訴訟程序及法律后果等進(jìn)行了解釋和補(bǔ)充。2011年7月，《婚姻法解釋（三）》出臺(tái)，這次司法解釋進(jìn)一步完善了無效婚姻和可撤銷婚姻制度的相關(guān)內(nèi)容，規(guī)定：“當(dāng)事人以婚姻法第十條規(guī)定以外的情形申請(qǐng)宣告婚姻無效的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回當(dāng)事人的申請(qǐng)。當(dāng)事人以結(jié)婚登記程序存在瑕疵為由提起民事訴訟，主張撤銷結(jié)婚登記的，告知其可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟?！?/p>

三、我國無效婚姻制度存在的不足

我國的無效婚姻制度自確立之后便一直處于增改完善之中，目前仍有許多不足之處，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

第一，婚姻無效的法律事由，不能囊括現(xiàn)實(shí)生活中應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為無效婚姻的全部情形?，F(xiàn)行《婚姻法》中規(guī)定的無效婚姻的法律事由只有4項(xiàng)，可撤銷婚姻的法律事由只有1項(xiàng)，根本無法囊括現(xiàn)實(shí)生活中應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為無效婚姻的全部情形。

第二，無效婚姻制度中，沒有作出過錯(cuò)賠償?shù)南嚓P(guān)規(guī)定。在我國，婚姻一旦被宣告無效或被撤銷，須由當(dāng)事人雙方來共同承擔(dān)法律后果。《婚姻法》及最高人民法院關(guān)于適用《婚姻法》若干問題的三次司法解釋中，未明確規(guī)定無效婚姻是否適用過錯(cuò)賠償?！痘橐龇ā返?6條關(guān)于離婚損害賠償?shù)囊?guī)定只是列舉了“重婚的”、“有配偶與他人同居的”、“實(shí)施家庭暴力的”、“虐待、遺棄家庭成員的”這4種情形，而不包括無效婚姻中善意一方是否有權(quán)要求導(dǎo)致婚姻無效或可撤銷的惡意一方承擔(dān)損害賠償責(zé)任的情形。也就是說，在我國無效婚姻制度中沒有區(qū)分無效婚姻當(dāng)事人的善意或惡意，也沒有參照離婚制度在無效婚姻制度中作出“由于一方過錯(cuò)導(dǎo)致婚姻無效，無過錯(cuò)方有權(quán)提出損害賠償”的規(guī)定。

第三，無效婚姻和可撤銷婚姻在法律效力上沒有區(qū)別對(duì)待。依照我國現(xiàn)行《婚姻法》相關(guān)規(guī)定，無效婚姻和可撤銷婚姻所產(chǎn)生的法律后果一致，即婚姻被宣告無效或被撤銷后，法律效力溯及既往，當(dāng)事人的婚姻自始無效，而對(duì)無效婚姻和可撤銷婚姻沒有作出法律效力上的區(qū)別對(duì)待。這一規(guī)定雖然在理論上符合民法相關(guān)原則，但是卻忽視了因婚姻行為而造成的當(dāng)事人雙方身份事實(shí)發(fā)生變化的客觀事實(shí)：雖然婚姻被宣布無效或被撤銷了，但是當(dāng)事人雙方極有可能已經(jīng)以夫妻名義共同生活，并可能育有子女。面對(duì)這樣的情況，一旦婚姻宣告無效或被撤銷，就會(huì)對(duì)當(dāng)事人雙方及其親屬產(chǎn)生不同程度的影響?！痘橐龇ā凡环只橐鲂袨橹械漠?dāng)事人的不同情況，而皆以懲罰的態(tài)度對(duì)待，這是脫離實(shí)際的做法。采取審慎的態(tài)度，尊重當(dāng)事人雙方所發(fā)生的婚姻生活事實(shí)，從有利于當(dāng)事人婚姻家庭關(guān)系穩(wěn)定的角度出發(fā)，妥善處理和解決各種糾紛，協(xié)調(diào)各種關(guān)系，才能在處理無效婚姻和可撤銷婚姻的司法過程中真正地樹立起法律的權(quán)威。

四、完善我國無效婚姻制度的建議

針對(duì)上述我國無效婚姻制度中存在的不足，聯(lián)系我國社會(huì)發(fā)展實(shí)際，提出以下建議：

（一）補(bǔ)充有關(guān)法律事由

在社會(huì)現(xiàn)實(shí)生活中，應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為無效婚姻的事實(shí)還有其他情形?！痘橐龇ā返?0條規(guī)定的4種情形，難以周延無效婚姻的全部概念外延。筆者認(rèn)為，在《婚姻法》第10條中應(yīng)當(dāng)再增加一項(xiàng)概括性規(guī)定，以囊括現(xiàn)實(shí)生活中其他可能導(dǎo)致婚姻無效的情形。增加的內(nèi)容可以是：“存在其他不具備結(jié)婚法定條件情形的婚姻無效”。這樣，可使婚姻關(guān)系的認(rèn)定具有更加明確的、更具操作性的直接法律依據(jù)。

（二）建立損害賠償制度

筆者認(rèn)為，針對(duì)無效婚姻必須設(shè)立相應(yīng)的損害賠償制度。首先，確立損害賠償制度，不但可以對(duì)違法者進(jìn)行必要的制裁，還能維護(hù)無效婚姻中無過錯(cuò)方或善意方的合法權(quán)益，彰顯法律制度公平正義的特征；其次，確立無效婚姻的損害賠償制度，可對(duì)潛在的無視《婚姻法》規(guī)定，意欲建立無效婚姻的當(dāng)事人產(chǎn)生警示，體現(xiàn)法律的權(quán)威性。

建議從以下兩個(gè)方面建立無效婚姻的損害賠償制度：

（1）確立無效婚姻賠償制度的范圍。無效婚姻中，處于善意一方的當(dāng)事人，在遭受到財(cái)產(chǎn)損失的同時(shí)，還會(huì)受到身體以及精神上的損害。由此，無效婚姻的損害賠償范圍應(yīng)包含物質(zhì)、精神兩個(gè)損害賠償層面。精神損害賠償?shù)木唧w方式等，執(zhí)行中可以參照最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》中的相關(guān)規(guī)定。

（2）明確損害賠償請(qǐng)求權(quán)行使的前提與過錯(cuò)方的責(zé)任。無效婚姻和可撤銷婚姻中涉及請(qǐng)求損害賠償時(shí)，必須以當(dāng)事人的婚姻已被宣告無效和被撤銷之時(shí)起。而且只能是當(dāng)事人中的惡意方向善意方進(jìn)行賠償，如果當(dāng)事人雙方都有過錯(cuò)，則在司法過程中按照“過錯(cuò)相抵”的原則進(jìn)行處理。如果當(dāng)事人中的善意方證明不了自己的物質(zhì)和精神遭受過損害，筆者認(rèn)為，應(yīng)借鑒國外立法的經(jīng)驗(yàn)，同樣給予無效婚姻中善意一方以適當(dāng)補(bǔ)償。

（三）區(qū)別對(duì)待法律后果

依照我國《婚姻法》第12條規(guī)定，無效婚姻與可撤銷婚姻的法律后果相同，這顯然不利于保護(hù)婚姻當(dāng)事人的相關(guān)合法利益。區(qū)別對(duì)待兩者的法律后果，才能更全面地保護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法利益。

（1）區(qū)分婚姻被宣告無效和被撤銷的法律后果。國外的可撤銷婚姻制度中，一般都規(guī)定婚姻撤銷的法律效力不溯及既往。即從撤銷之日起，可撤銷婚姻方無效。而在我國，可撤銷婚姻與無效婚姻一樣，遵循的是溯及既往原則，這樣導(dǎo)致可撤銷婚姻與無效婚姻的法律后果一致，即婚姻一旦被撤銷，婚姻自始無效。無效婚姻違反了法律規(guī)定，直接影響到當(dāng)事人及其子女的合法權(quán)益，對(duì)社會(huì)的整體利益和安定秩序具有負(fù)面影響，應(yīng)當(dāng)自始無效。而可撤銷婚姻僅違反私益要件，對(duì)社會(huì)的危害程度相對(duì)要小。因此，對(duì)兩者應(yīng)予以區(qū)別對(duì)待?；橐霰怀蜂N后，自始無效，這忽視了婚姻當(dāng)事人既成身份這個(gè)法律事實(shí)。如果按現(xiàn)行 《婚姻法》規(guī)定，婚姻當(dāng)事人的相關(guān)合法權(quán)益（如撤銷婚姻中出生子女的身份問題等）則無法保障。筆者認(rèn)為，應(yīng)參照國外相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，采取不溯及既往原則，規(guī)定可撤銷婚姻自撤銷之日起無效。

（2）婚姻無效的法律后果，區(qū)分當(dāng)事人的善意與惡意。按我國現(xiàn)行《婚姻法》之規(guī)定，婚姻一旦被宣告無效，按照溯及既往原則，這段婚姻自始無效，當(dāng)事人須共同承擔(dān)這一法律后果。這樣規(guī)定，在司法實(shí)踐中容易操作，表面上似乎也尊重了當(dāng)事人的平等地位，但實(shí)際上卻沒有顧及當(dāng)事人婚姻動(dòng)機(jī)中的善意和惡意。這樣做，會(huì)損害當(dāng)事人中善意的一方，而惡意者卻得到了縱容。因此，應(yīng)該在無效婚姻制度中對(duì)當(dāng)事人行為動(dòng)機(jī)加以區(qū)分。如果當(dāng)事人雙方產(chǎn)生婚姻行為的動(dòng)機(jī)都屬善意，無效婚姻被宣告無效后，法律效力不溯及既往，當(dāng)事人雙方的婚姻從宣告之時(shí)無效，產(chǎn)生離婚的效果；如果當(dāng)事人雙方產(chǎn)生婚姻行為的動(dòng)機(jī)一方為善意，而另一方為惡意，在司法過程中便應(yīng)區(qū)別對(duì)待：對(duì)當(dāng)事人中的惡意方，婚姻宣告無效后，自始無效，而對(duì)善意方則承認(rèn)其取得合法配偶的身份，對(duì)其發(fā)生有效婚姻的效力；當(dāng)事人雙方的結(jié)婚動(dòng)機(jī)皆為惡意時(shí)，則按《婚姻法》之現(xiàn)行規(guī)定，婚姻被宣告無效后，法律效力溯及既往，當(dāng)事人的婚姻自始無效。

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D923.91

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1673-1999（2012）07-0031-03

周鑫（1982-），男，陜西漢中人，重慶電子工程職業(yè)學(xué)院（重慶401331）講師，研究方向?yàn)樗枷胝谓逃?/p>

2012-02-05