“傳承”安全兩相望

父傳子承，天經(jīng)地義。但傳承的是財富、幸福和愛，還是問題、紛爭和禍患，決定于兩代人的智慧和默契。

財富“傳”與“承”，如硬幣正反兩個面，“傳”是緣起，“承”是結(jié)果，沒有“傳”的緣起，“承”也就失去了繼往的基礎(chǔ)。然而，在財富風(fēng)險管理方面，“傳”和“承”的安全訴求并不是完全一致的。

隨著接班高峰期的臨近，家族財富傳承的規(guī)劃日漸列入企業(yè)家的日程，二代對于承繼財富和權(quán)力上位也頗多關(guān)注和思考。同樣的財富，不同的站位有著不同的視角。家族財富和權(quán)力如何在兩代人之間安全平穩(wěn)過渡，考驗著兩代人的“傳”“承”能力和智慧。

從企業(yè)家角度而言，他們真正關(guān)心的是家族事業(yè)與私人財富能夠自主、無障礙地傳承給子女，以實現(xiàn)企業(yè)基業(yè)長青、財富永續(xù)的愿望。而對作為承繼人的二代而言，如何保證父代的事業(yè)和財富安全地傳遞到自己的手中，并且能夠持續(xù)、安全地掌控和持有，則是他們更加關(guān)注的問題。盡管如此，企業(yè)家與二代之間傳承訴求目的的一致和趨同仍是主流。

就家族企業(yè)傳承而言（這里專門探討有限責(zé)任公司形式），包括股權(quán)的傳承和管理權(quán)的傳承兩個方面。企業(yè)家大都傾向于“子承父業(yè)”，希望二代能夠繼承衣缽，既承繼股權(quán)成為股東，也承繼管理權(quán)，成為企業(yè)掌門人。而作為承繼人的二代的選擇則有著各自的追求和想法：有的對父輩的傳統(tǒng)行業(yè)興趣索然，更加鐘情于網(wǎng)絡(luò)、電子商務(wù)、風(fēng)險投資、私募股權(quán)等投資方式，因而多傾向于完全自主創(chuàng)業(yè)，放棄接手家族企業(yè)，只希望享有股權(quán)；有的則希望先持有企業(yè)股權(quán)，并從企業(yè)內(nèi)部底層開始鍛煉，了解公司整體業(yè)務(wù)運營模式，逐步接手企業(yè)；有的則希望先入主董事，以純董事身份參與決策并監(jiān)督公司業(yè)務(wù)運作；還有的則希望在外自主創(chuàng)業(yè)，或任職其他企業(yè)，待發(fā)展良好后再回歸等等。如此看來，父子兩代人之間存在著嚴(yán)重的愿景錯位，這本身就存在著“傳者有意、承者無心”的“落空”風(fēng)險。于是，也迫使越來越多的企業(yè)家開始考慮將企業(yè)交給職業(yè)經(jīng)理人打理。

在這種大量存在的“傳”“承”錯位的背景下，企業(yè)家和二代都面臨著更為復(fù)雜的法律風(fēng)險。僅就股權(quán)傳承而言，無論是“子承父業(yè)”還是吸納“外人”管理家族企業(yè)，企業(yè)家和二代都要特別關(guān)注股權(quán)權(quán)屬是否明確、是否安全，傳承程序是否合法以及傳承后的穩(wěn)定和永續(xù)。

雖然家族企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)及股東成分比較單純，但在股權(quán)易主時也存在著一定的法律約束，甚至是障礙和風(fēng)險。

首先，權(quán)屬風(fēng)險大多不被重視。其實，這是傳承的基本所在。家族企業(yè)創(chuàng)始人在出資、出人、出力方面的繁復(fù)和不確定，隱名代持的不規(guī)范，都會造成權(quán)屬不確定而引發(fā)紛爭。因此，傳承前進(jìn)行權(quán)屬審計和法律確定尤為重要。

其次，傳承程序簡單粗暴，往往是老板拍板、找人代簽文件、工商變更，就算完事了。但是，根據(jù)公司法的規(guī)定，如果公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓有特別的限制和要求的，要優(yōu)先按照公司章程的規(guī)定執(zhí)行；如果公司章程沒有特別規(guī)定，要經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意。在這種情形下，其他股東還享有同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)。因此，企業(yè)家將股權(quán)傳給二代時，要慎重制作和簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議及其他股東同意轉(zhuǎn)讓的文件，保證其合法有效性。否則，這一傳承可能因為程序瑕疵而歸于無效，其后果不言而喻。

同時，由于股權(quán)權(quán)屬變動涉及多方主體的利益，法律明確規(guī)定，股權(quán)的取得、消滅和變更必須辦理工商變更登記，并進(jìn)行股東名冊的變更。盡管這些變更本身不是從根本上決定股權(quán)傳承是否有效的條件，但變更的完成是通過官方記載的形式公示承繼人的合法身份，是享有股權(quán)的法律證明。變更登記具有宣示性及對抗性，是承繼人保護(hù)自身權(quán)利、對抗第三人最有效的手段。因此，企業(yè)家將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給二代時，務(wù)必及時辦理變更登記，從法律上得以安全穩(wěn)固。最后，二代坐擁股權(quán)后，無意打理，風(fēng)險重重。承繼股權(quán)的二代在取得股東的合法身份后，還要對股權(quán)進(jìn)行安全規(guī)劃，避免因自身的投資風(fēng)險、經(jīng)營風(fēng)險甚至婚姻風(fēng)險而被外人入侵，造成傳承不力的家族悲劇。

就私人財富傳承而言，企業(yè)家往往在二代的成長過程中早就開始著手資產(chǎn)傳承安排，如贈與珠寶、汽車、房產(chǎn)等。而兩代人在贈與及受贈過程中，一般都少有考慮權(quán)屬問題。正如我們前面提到的，權(quán)屬問題是傳承中首先要解決的基本問題，其次才是傳承的程序問題。

在諸多資產(chǎn)傳承種類中，不動產(chǎn)的份額顯得相對重大，而其處置風(fēng)險又尤為復(fù)雜。根據(jù)法律規(guī)定，不動產(chǎn)的贈與需要采取嚴(yán)格登記要件主義，需完成法定登記程序，這種贈與行為才具有法律效力，而與其相關(guān)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移程序則更為復(fù)雜。

具體而言，先要訂立關(guān)于房屋贈與的書面合同并辦理公證，憑原房屋所有權(quán)證、贈與合同，在交納契稅后，才能辦理正式的房屋所有權(quán)變更登記手續(xù)。

除此之外，以下三點需要特別引起注意：其一，企業(yè)家在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與，即辦理房屋所有權(quán)變更登記前，房屋的贈與均可撤銷。這對二代而言是一個涉及倫理、道德和法律的雙刃劍。其二，如果企業(yè)家為了逃避其應(yīng)履行的法定義務(wù)而將自己的房屋贈與二代的，利害關(guān)系人主張權(quán)利的，則該贈與行為無效。因此，企業(yè)家贈與行為是否存在瑕疵也是需要關(guān)注的。其三，如果不動產(chǎn)設(shè)定了抵押，那么未經(jīng)抵押權(quán)人同意，在抵押期間內(nèi)企業(yè)家無法將不動產(chǎn)贈與轉(zhuǎn)讓給二代。

因此，二代受贈不動產(chǎn)，在確定權(quán)屬清晰的情況下還要審核是否存在抵押物權(quán)等限制。確定無誤后，再嚴(yán)格按照法定程序辦理房屋所有權(quán)變更登記。這樣才能完成贈與房屋的安全過戶。如此看來，接受贈與也沒那么簡單。

在國外，財富的傳承大多采取信托的方式。這種方式既可以將不動產(chǎn)等資產(chǎn)進(jìn)行信托安排，也可以將股權(quán)甚至激勵股權(quán)進(jìn)行信托安排；既可以對身前事進(jìn)行信托安排，也可以對身后事進(jìn)行信托安排（遺囑信托）。通過設(shè)立信托，事先對財產(chǎn)進(jìn)行規(guī)劃，既能使財富按自己的意愿傳遞到二代手中，又能防止二代在財產(chǎn)全部到手后任意揮霍，同時也規(guī)避了巨額的遺產(chǎn)稅，還能防范二代因債務(wù)或者婚變造成財產(chǎn)損失。

信托在防范和規(guī)避“傳”與“承”的法律風(fēng)險、融通“傳”與“承”的訴求錯位方面具有獨到的作用。我國的法律和制度目前仍不能支持真正意義上的信托的操作，生前的贈與轉(zhuǎn)讓和設(shè)立遺囑是目前兩種主要的傳承方式。盡管如此，相當(dāng)一部分人在傳承財富的過程中，已經(jīng)開始通過專業(yè)機構(gòu)進(jìn)行贈與、轉(zhuǎn)讓、繼承以及離岸信托的全方位規(guī)劃和設(shè)計。

父傳子承，天經(jīng)地義。但傳承的是財富、幸福和愛，還是問題、紛爭和禍患，決定于兩代人的智慧和默契?！皞鳌币獋鞯冒踩俺小币械锰?。只有“傳”“承”相得益彰，財富才得以安全、無爭、永續(xù)。

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