港監(jiān)會通牒安永

9月7日下午收市前一小時，香港證監(jiān)會公布了一條出人意料的消息：香港法院命令安永會計師事務(wù)所在10月15日或之前向法院呈交誓章證據(jù)，港監(jiān)會則須在收到安永的證據(jù)后三周內(nèi)給予答復(fù)，原定于9月11日法院對安永展開的初步聆訊已被取消。

之前，安永因拒絕向港監(jiān)會遞交內(nèi)地企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)水務(wù)有限公司（下稱標(biāo)準(zhǔn)水務(wù)）的審計底稿，而被后者告上法庭。

“事態(tài)已經(jīng)極之嚴(yán)重?！毕愀圩C監(jiān)會對此事的態(tài)度是前所未有的嚴(yán)厲。

事情起因可以追溯至2009年。當(dāng)年11月，內(nèi)地污水與固體廢物處理方案供應(yīng)商標(biāo)準(zhǔn)水務(wù)向港交所申請上市，預(yù)募集19.5億至23.4億港元資金。就在臨近上市的關(guān)鍵時刻，其會計師安永以及保薦人摩根大通卻先后請辭，標(biāo)準(zhǔn)水務(wù)隨即撤銷了上市申請，其中原因語焉不詳。

通牒安永

在香港，上市公司的會計師臨時變更，往往意味著公司出現(xiàn)了財務(wù)困境。依照香港法規(guī)，香港證監(jiān)會有權(quán)向會計師提出查閱審計底稿的要求。

標(biāo)準(zhǔn)水務(wù)撤銷上市申請后，香港證監(jiān)會從2010年4月至2011年10月，先后9次向安永發(fā)出通告，就標(biāo)準(zhǔn)水務(wù)上市事宜進(jìn)行調(diào)查，要求安永對書面提問做出回復(fù)。

安永則聲稱該事務(wù)所沒有相關(guān)材料，其材料歸內(nèi)地合營機(jī)構(gòu)安永華明所有，而安永華明則以涉及“國家機(jī)密”為由一直未提供相關(guān)文件。

港監(jiān)會與內(nèi)地相關(guān)機(jī)構(gòu)協(xié)調(diào)未果，令此事陷入膠著狀態(tài)。在此情形下，港監(jiān)會于2012年8月27日將安永告上香港法庭。

“任何申請在港上市的私人公司的會計及審計工作底稿，必須被直接交予證監(jiān)會或根據(jù)常設(shè)合作安排、經(jīng)由內(nèi)地相關(guān)部門交出，用于證監(jiān)會就懷疑失當(dāng)行為進(jìn)行調(diào)查的情況。安永身為（標(biāo)準(zhǔn)水務(wù)）前申報會計師、安永華明作為其前代理人，卻沒有應(yīng)證監(jiān)會要求，向內(nèi)地相關(guān)部門交出材料，事態(tài)極之嚴(yán)重?！毕愀圩C監(jiān)會在回復(fù)《財經(jīng)國家周刊》記者查詢時態(tài)度嚴(yán)厲。

9月5日，《財經(jīng)國家周刊》接到安永的聲明，其內(nèi)容稱，“安永于2009年承擔(dān)標(biāo)準(zhǔn)水務(wù)有限公司的首次公開招股審計工作，并于2010年3月辭任。我們并未就有關(guān)IPO發(fā)表任何審計報告?！?/p>

這是一場考驗內(nèi)地與香港在一國兩制制度下，如何應(yīng)對市場違規(guī)行為的一宗具有里程碑意義的案件。事實上，就連發(fā)達(dá)國家如英美兩國，至今都尚未有針對未上市公司因提交材料的真實性受到監(jiān)管當(dāng)局調(diào)查的案例。

哪些屬于國家機(jī)密

如何定義“國家機(jī)密”的界限，是安永此案爭議的關(guān)鍵。

“一般而言，境外上市公司為國有控股企業(yè)、從事能源、交通、通訊、石化、冶金等重要行業(yè)，部分公司還是所在行業(yè)的大型龍頭企業(yè)，這些公司的會計資料中涉及了大量的行業(yè)敏感信息，有些可能涉及國家機(jī)密?！蔽錆h大學(xué)法學(xué)博士、資深國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)者劉軼稱。

例如，能源行業(yè)上市公司掌握的石油儲量信息、油氣管道分布信息、儲油基地及煉化基地信息；通訊行業(yè)上市公司掌握的涉密機(jī)關(guān)和重要部門的通信保障信息、電信運營商之間互聯(lián)互通和網(wǎng)間結(jié)算信息等，這些屬于國家機(jī)密。

但即便在這些敏感信息中，哪些屬于商業(yè)秘密，哪些屬于國家秘密，尚未形成明確的界定標(biāo)準(zhǔn)。

劉軼表示，原則上講，涉及國家秘密的資料不能對外提供。如果不提供上述資料將會限制審計服務(wù)范圍的，則需經(jīng)國家保密主管部門批準(zhǔn)后才可以提供。境外上市公司如果違規(guī)向有關(guān)會計師事務(wù)所提供會計資料的，將會面臨受到國家保密主管部門的行政處罰，甚至承擔(dān)刑事責(zé)任的風(fēng)險。

2009年，中國證監(jiān)會及國家保密局頒發(fā)了《關(guān)于加強(qiáng)境外發(fā)行證券與上市相關(guān)保密和檔案管理工作規(guī)定》，明確要求“境外上市企業(yè)及其中介機(jī)構(gòu)在未經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)時，不得將審計底稿攜帶、寄運至境外，或者通過信息技術(shù)等任何手段傳遞給境外機(jī)構(gòu)或者個人?！?/p>

不過，是否因此安永就能以標(biāo)準(zhǔn)水務(wù)的財務(wù)資料涉及國家機(jī)密的理由，不向港監(jiān)會提供相關(guān)文件？答案不盡然。

“不是所有的審計底稿內(nèi)容都屬于保密范圍。境外監(jiān)管者只有走法律程序，待香港高院出了判決后，要求會計師事務(wù)所向內(nèi)地機(jī)構(gòu)提供其內(nèi)地客戶的審計資料，安永才能配合港監(jiān)會提交公司審計資料，否則安永就是觸犯國內(nèi)保密原則?！币晃婚L期在香港與內(nèi)地兩地工作的資深財稅人士如此表示。

從安永的角度來看，它目前采取的做法無可厚非。因為雖然它有義務(wù)向港監(jiān)會提交審計底稿，但上市公司主體在內(nèi)地，也必須遵守內(nèi)地的相關(guān)規(guī)定。

此外，與此形成鮮明對比的是，國內(nèi)會計師事務(wù)所在對內(nèi)地企業(yè)進(jìn)行盡職調(diào)查后都需出具一份審計報告，但在盡職調(diào)查中的審計底稿，國家卻對此沒有不得帶往境外的具體的法律規(guī)定。對于公司的審計底稿內(nèi)容哪些屬于保密范疇，國內(nèi)法規(guī)并沒有明文規(guī)定。

現(xiàn)在看來，香港監(jiān)管方顯然不打算買標(biāo)準(zhǔn)水務(wù)和安永打出的“國家機(jī)密”牌的帳，香港證券商協(xié)會主席蔡思聰在8月29日公開表示：“如果有個別公司的部分資料未能向公眾披露，那么這類公司就不適合在公開市場掛牌?！?/p>

“零容忍”原則

今年第二季度，香港市場上內(nèi)地民企財務(wù)造假事件連環(huán)引爆，因此一下被看作繼美國納斯達(dá)克市場“中概股”集體失陷后又一個“金融欺詐”高危地區(qū)。有評級機(jī)構(gòu)警告，如香港放任對違規(guī)事件的監(jiān)管，除將失去今年全球集資額之冠外，更有可能丟掉“公平、公正、公開的自由市場”之美譽。

香港資深金融專家溫天納在接受《財經(jīng)國家周刊》記者專訪時表示，香港經(jīng)濟(jì)體狹小，外資、外貿(mào)在經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)中占有極大比重，本土經(jīng)濟(jì)往往受到各種無法預(yù)料和控制的外部因素的影響。經(jīng)濟(jì)不好時，如果監(jiān)管者放任管理，香港受到的經(jīng)濟(jì)沖擊則會更大。

在經(jīng)濟(jì)繁榮時期，企業(yè)容易隱瞞問題，財務(wù)狀況也容易過關(guān)。但是在經(jīng)濟(jì)回落或衰退期，資金與流動性緊張，問題容易暴露。溫天納指出，香港本土大部分具備規(guī)模的企業(yè)已經(jīng)上市，只能吸引其他地區(qū)的企業(yè)赴港上市，由于香港的法規(guī)和企業(yè)管治在區(qū)域內(nèi)均走在全球較前線，赴港上市的企業(yè)在企業(yè)管治和財務(wù)管理上難免存在缺憾，輕則疏忽遺漏，重則造假詐騙。

例如，一個多月以前，香港高等法院對涉及招股書數(shù)據(jù)造假的洪良國際判以嚴(yán)懲，判令洪良國際向公眾投資者回購股份，其回購總額約達(dá)10.3億港元。而事件中的另一個關(guān)鍵角色，洪良國際的上市保薦人兆豐資本，被港監(jiān)會勒令“終身除牌”，并處以4200萬港元的巨額罰金。這種嚴(yán)厲的處罰在發(fā)達(dá)國家市場上都實屬罕見。

近年來，在美國及其他市場，中概股因“財務(wù)造假”事件紛紛出現(xiàn)股價嚴(yán)重下跌，不少內(nèi)地企業(yè)因此不得不選擇下市或私有化，然后再到香港上市。這樣一來，香港不免有成為未來造假者包容所的嫌疑。

“在中概股事件前，不少美國會計師事務(wù)所明目張膽地為中國企業(yè)做假賬，幫助其上市。而現(xiàn)在，不少私有化了的企業(yè)打算整頓后再于香港上市，香港監(jiān)管者自然不能姑息幫助企業(yè)造假的中介機(jī)構(gòu)?！卑男裸y行大中華區(qū)首席經(jīng)濟(jì)學(xué)家劉利剛對記者表示。

為此，香港監(jiān)管機(jī)構(gòu)加強(qiáng)了中介公司的責(zé)任。如最近港府修改公司法，加強(qiáng)對會計師參與詐騙的刑事罰則；早前港監(jiān)會推出咨詢文件，重點放在加強(qiáng)保薦人的工作，及將對保薦人失職的懲罰提升到刑事，同時要求保薦人不可以依賴審計師和律師的工作，需獨立驗證。

此外，由于香港正試圖在亞洲乃至全球擴(kuò)大其市場影響力，本地市場違規(guī)行為顯然更加不容忽視。香港證監(jiān)會行政總裁歐達(dá)禮公開表示，香港將在明年5月份擔(dān)任國際證監(jiān)會組織旗下的亞太區(qū)小組輪值主席，屆時將會整合亞洲各市場對場外衍生工具交易監(jiān)管的意見并向國際證監(jiān)會組織提交，希望可以借此增加亞洲地區(qū)的話語權(quán)。