劍南春員工股后遺癥

2012年11月7日下午4點左右，在四川德陽綿竹市春溢街52號，聚集于四川劍南春（集團）有限責任公司（下稱劍南春）辦公樓前的最后幾十名員工終于散去。

在過去的77天里，他們自帶塑料小凳，露天圍坐在階梯與廣場上持續(xù)一天，在下班時齊聲高喊“還我股權，維護權益”，然后散去。次日上午復始。

11月8日，這些員工結束了長達兩個半月的停工。

與茅臺、五糧液并稱“茅五劍”的劍南春，面臨2008年汶川大地震以來的又一次震蕩。不同的是，這一次企業(yè)經(jīng)營層與基層員工站在了對立的兩端。

這場對峙并非一起普通的勞資糾紛。歷經(jīng)2003年的改制后，劍南春已從一家國有企業(yè)變?yōu)榻?jīng)營層控股、員工持股的民營企業(yè)，故此次風波本質上是企業(yè)小股東與大股東之間的矛盾。

在當年的改組方案中，員工持股的方式定為：員工的股份由工會代持，公司向員工出具《職工信托持股出資證明》（下稱《出資證明》）作為憑證。但在改制九年后的2012年8月19日，1600余名員工突然接到通知，他們手中持有的《出資證明》將更換為《員工信托持股收益份額證明書》（下稱《信托證明》）。員工們認為，自己持有的企業(yè)股權變成了受益權。

矛盾的焦點在于，員工手中所持股份的性質如何界定：到底是經(jīng)營層堅稱的信托受益權，還是員工們一直認為的公司股權？

在溝通未果的情況下，七八百名持有《出資證明》的員工，在接到通知后的第三天聚集于集團辦公樓前，要求董事長喬天明出來解釋。表達訴求期間，更有數(shù)百職工組成車隊長龍，星夜赴省城成都陳情。

矛盾并非一日而起。某種意義上，這是2003年改制所遺留的后遺癥。以明晰產(chǎn)權為目標的國企改制本是大勢所趨，但劍南春改制的軟肋又恰恰是員工股的產(chǎn)權不夠明晰。

這并非劍南春一家的困境，至今眾多實行員工持股的公司都面臨相同的境遇：由于《公司法》相關規(guī)定的缺失，導致針對員工股應如何定性缺乏標準。

對此，熟悉商事法律的專家認為，在不改變現(xiàn)行法律的情況下，員工與工會之間系信托關系，因此可以用《信托法》的規(guī)定彌補。

工會代持隱患

劍南春的員工與公司建立產(chǎn)權關系，始于九年前的“員工持股”改制。

2002年十六大召開以后，全國范圍內(nèi)掀起國企改制潮，四川也在其列。當年，四川省委、省政府下發(fā)文件，要求國有重要骨干企業(yè)除少數(shù)企業(yè)外，2003年以前必須完成改制任務。在經(jīng)營方式上，“鼓勵和支持企業(yè)經(jīng)營者和員工持股?！?003年6月24日，綿竹市政府批復同意《四川劍南春公司國有資產(chǎn)有序退出、實施戰(zhàn)略性改組方案》。

在改制階段，改組方案被高度保密，其大致內(nèi)容唯一的一次公開披露，是當年7月24日的職代會上。參與過那次職代會的員工吳代鳳對《財經(jīng)》記者回憶，董事長喬天明給員工的報告中明確以“經(jīng)營團隊融資控股、員工持股、戰(zhàn)略投資者參股”的模式實現(xiàn)國有資本退出。除了描繪改制后的美好前景，更具體的內(nèi)容則語焉不詳，職工代表也未提出異議。

同年9月16日，企業(yè)資產(chǎn)評估報告出爐。按照高管層披露，企業(yè)的凈資產(chǎn)為95930萬元，此為100%國有股權的轉讓價格。據(jù)綿竹市財政局與四家公司簽訂的轉讓協(xié)議，其中經(jīng)營層持股的四川同盛投資有限公司（下稱同盛投資）受讓64625萬元占股，劍南春工會受讓15305萬元占股16.47%，四川藍劍（集團）有限責任公司受讓8000萬元占股8.61%，四川融信投資有限責任公司受讓5000萬元占股5.38%。

同盛投資用于購買新公司69.54%股權的收購款，以現(xiàn)金方式在五年內(nèi)分期支付。首期支付總價款的40%，應付余款在后四年每年支付15%，應付余款不計利息，首期付款后即辦理股權轉讓工商變更登記。

在員工股的資金來源方面，所有員工以核定的解除國有職工身份補償金和部分自行出資，通過集團工會購買新公司16.47%的股份。包括經(jīng)營層在內(nèi)，這個集體持股的群體為1600余人。其中普通職工的股權認購額度在5萬-10余萬元，中層為30萬-60萬元，部長級為80萬-100萬元，副總及以上則為數(shù)百萬元甚至上千萬元。

員工的股權由工會代持，但日常的管理交由員工信托持股理事會實施。理事會成員50多人，分別是50余家下屬企業(yè)的工會主席，理事長則由集團工會主席兼任。一位曾在理事會任職的中層干部向《財經(jīng)》記者介紹，理事會每年開會的內(nèi)容之一是討論給當年表現(xiàn)優(yōu)異的青年員工分配股權。由于擔心新配股會攤薄股權，這部分股份被決定為受益權份額。

在全國范圍內(nèi)，員工持股是始于1998年國企改制進入關鍵期，當時很多國企都選擇了這種集融資與激勵于一身的改制方式。

由于《公司法》規(guī)定，有限責任公司由50個以下股東出資設立，設立股份有限公司的發(fā)起人必須在200人以下。但一個企業(yè)的員工，往往遠遠超過這兩個數(shù)字，因此，多數(shù)實行職工持股的企業(yè)，都實行代持，且對員工股設定了種種限制條件?？梢哉f，員工無法以自然人股東身份直接持有企業(yè)股權，是基于現(xiàn)實的無奈。

員工雖為實際出資人，但名義股東卻是工會。這種由工會代持員工股的結構，自改制之日起便埋下隱患。

無奈選擇代持

代持方式大致分為四類：新設一個社團法人，一般為員工持股會；成立非社團法人，如持股理事會，依托工會運作；由公司高管代持員工股份；建立企業(yè)法人形式的職工持股會。劍南春的員工股即屬于第二種。

改制后的劍南春在經(jīng)營數(shù)據(jù)上一路高歌猛進，銷售收入從2002年的17.3億元增至2011年的61億元。

相比一路增長的利潤，改制九年來，員工工資幾乎原地踏步，福利水平不升反降，這讓許多員工心生不平。不過，他們手中所持的股權與每年的分紅，多少緩和了這種不滿。歷年來劍南春對員工的分紅比例不低：2004年達員工出資額的15%，2007年達20%，2011年達到27.5%，即便按扣稅后收益率計算，員工也早已收回投資。

對于普通的劍南春員工乃至中層干部而言，《改組方案》的具體內(nèi)容至今仍是機密，原件只有少數(shù)企業(yè)高管看過。停工期間員工代表多次提出要求也未能如愿。員工們要求公布出資者姓名與所占份額明細表的要求，亦遭拒絕。

此前，在今年8月19日，結束高溫假的劍南春員工回公司上班時，被通知停產(chǎn)學習《劍南春持股信托計劃修正案》等文件，必須簽署承諾書才能復工。

被發(fā)放下來供學習的文件明確，員工擅自對外轉讓其在企業(yè)的權益份額一律無效，退休、離職者必須將權益交由公司回購，回購的價格為：1.18元/1元受益權份額。而九年前，職工在改制入股時每股價格為1元。亦即，在凈資產(chǎn)成倍增長的情況下，員工僅獲得每股0.18元的溢價。此外，《出資證明》被換成《信托證明》，在員工們看來，這從根本上否定了自己公司股東的身份，隨即引發(fā)停工事件。

其實，在當年改制操盤者的設計中，員工個人股的股權地位就始終未獲承認——在2003年下發(fā)的《出資證明》上即已明確注明，“持有人按照出資份額享有本公司相應受益權份額的權利和義務”，“本出資證明不得抵押、轉讓，員工離開公司或死亡后由理事會定價收購”。

按照設計，員工股是一個封閉的內(nèi)循環(huán)系統(tǒng)。在持股后，職工可以獲得資本收益，但一律不得自行退出，股權憑證不得交易、轉讓、質押。職工若因正常原因離開公司或死亡，股權需由工會回購，而回購的股權用于獎勵新進員工中的佼佼者。

股權還是信托

那么，如何界定員工股的性質？在股權風波發(fā)生后的一次溝通會上，被員工圍堵的喬天明解釋，“員工股打包整體算股權，不打包就是受益權份額”。這意味著他認可的是打包后工會代持的股權，而在高管們看來，員工與工會之間就是信托關系。

從工商登記的角度，劍南春16.47%的股權系由工會持有，員工姓名并不直接體現(xiàn)于工商檔案。

北京大學法學院副教授鄧峰認為，由于員工股在工商局注冊的在冊股東是工會而非員工，在現(xiàn)有的司法實踐下，其股份難以被認定為真正意義上的股權，而只會被認為是一種虛擬股權。實際出資的員工的股權反而虛化，“這很荒謬，但這就是唯名主義的法律?！?/p>

“在工會與員工之間，實際上是一種委托人與受托人之間的信托關系?！痹鴧⑴c《公司法》等商事法律的咨詢、起草與修訂的劉俊海認為，在《公司法》規(guī)定不明晰的情況下，隱名股東可以通過《信托法》申張權利。

職工代表曾與綿竹市領導、公司高管找到四川省工商局希望完成股權確權。負責接待他們的四川省工商局企業(yè)注冊處處長鐘耘也表示，工商登記作用在于對抗第三人，保護登記者的權利不受外部的侵犯， “至于股東之間的內(nèi)部矛盾，不屬于工商部門的管轄范圍?！?/p>

其實，不僅僅是員工股，占股69.54%的同盛投資的股權也是代持。同盛投資體現(xiàn)在工商檔案中的股東有22人，系149名經(jīng)營層中的核心高管，其中喬天明占股41%，其余核心高管分別持股0.75%至6%不等。其余經(jīng)營層人員的股份由他們代持。

上述中層干部透露，在2007年繳完最后一筆股權出資款后，其得到同盛投資頒發(fā)的一張受益權份額證明，與工會的《出資證明》類似，該受益權份額證明設定了“不能對外轉讓”等限制性條件。“有的中干甚至連這樣的證明都沒有，手里只有一份收款收據(jù)?！?/p>

“在這種代持關系中，隱名股東與名義股東發(fā)生了分離，但根據(jù)《信托法》的精神，隱名股東也應該被認定為股東?！敝袊嗣翊髮W商法研究所所長劉俊海對《財經(jīng)》記者分析。

北京瑞馳律師事務所律師于明占認為，在劍南春的案例中，出資的員工卻不是真正的股東，這是不合理的。而此事的核心還在于，員工與工會之間的“委托-代理”關系同樣出了問題：由于工會的實際控制權掌握于經(jīng)營層手中，導致員工實質上被剝奪了股東權利。

員工持股隱患待解

員工持股的內(nèi)在漏洞已經(jīng)到了集中爆發(fā)期——由于對被代持的員工股股份是否算作公司股權，《公司法》并無明確表述，導致近幾年員工與企業(yè)之間類似糾紛不斷。

鄧峰介紹，由于改制時的定性較為模糊，這種員工股的性質，往往只能依賴于事后認定。不同公司的員工股，“虛”的程度也有不同，主要取決于公司與員工之間的合約約定，以及地方政府的相關規(guī)范性文件。

不論公司合約還是地方規(guī)定，通常是傾向于對員工股采取一定限制，如員工股不得轉讓，員工離職須由工會回購等。一旦產(chǎn)生訟爭，法院往往會以上述二者作為判決依據(jù)。以此觀照，劍南春的改制是國內(nèi)多數(shù)改制國企的慣常做法。

劉俊海建議員工可依據(jù)《信托法》申張權利，該法規(guī)定，委托人享有知情權、管理方法調(diào)整權、處分行為撤銷權、以及對受托人的解任權。

比如，對于針對員工股轉讓權的限制，就適用于《信托法》中管理方法調(diào)整權的原則——因設立信托時未能預見的特別事由，致使信托股東的管理方法不利于實現(xiàn)信托目的的或不符合受益人利益的，委托人有權要求受托人調(diào)整該信托股權的管理方法。

“當然，在國企改制時，企業(yè)高管與政府都傾向于限制員工股，這些限制條件也體現(xiàn)在了合約當中。”劉俊海認為，這屬于改制時的歷史遺留問題。他的建議是，地方政府應本著股權平等原則，協(xié)調(diào)企業(yè)高管修改公司章程，取消這類限制。

如何善后

“自從8月19日起，廠里的老工人幾乎全部停工，只有本來就沒有股權的青年員工堅持生產(chǎn)?！币幻麊T工透露，停工兩個多月間，烤酒、接酒等關鍵崗位的老技術工人也參與停工，銷售靠存量酒在支撐。

停工事發(fā)后，綿竹市黨政領導曾親自出面疏解，不過初期的協(xié)調(diào)并未奏效。

“十一”長假過后，200余名員工曾駕車從綿竹趕往成都，向四川省信訪局反映問題。綿竹、德陽與成都三地政府為此出警處理，停工亦持續(xù)兩月。

今年11月上旬，北京、上海、四川、湖南等多地酒類經(jīng)銷商告訴《財經(jīng)》記者，劍南春酒進貨順利，價格暫無明顯變化。不過，劍南春的銷售業(yè)績已受到影響。該公司銷售負責人在10月下旬披露，據(jù)銷售合同，8月22日至10月12日應達到的銷售收入和回款為23億元，目前實際銷售和回款減少了11億元，減少幅度為47.82%。

劍南春和東方汽輪機廠、礦業(yè)是綿竹市曾經(jīng)的三大經(jīng)濟支柱。2008年地震后，“東汽”搬離、礦業(yè)無法開采，劍南春碩果僅存。2011年，其11億元納稅占綿竹市財政總收入近三成。

接近該公司高層的知情人士對《財經(jīng)》記者透露，作為當?shù)丶{稅大戶，劍南春自停產(chǎn)后暫停了納稅。此舉導致綿竹市財政緊張，一度發(fā)工資都很困難。

基于停工壓力及綿竹市政府的協(xié)調(diào)，在與員工的溝通中，喬天明表示，對員工手中的“股權”從此不再進行回購，并且可以轉讓。喬還透露，綿竹市政府已洽談了四家有意接手職工股的戰(zhàn)略投資者，并與其中一家進行了深入接觸。

如果允許員工股自由轉讓，就可能引發(fā)公司的股東人數(shù)超限。

對此，劉俊海介紹，2012年9月28日頒布的《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》提供了一種應對的可能。該辦法規(guī)定，股票向特定對象轉讓導致股東累計超過200人的股份有限公司，應當自上述行為發(fā)生之日起3個月內(nèi)，按照證監(jiān)會有關規(guī)定制作申請文件。股份有限公司持申請文件向證監(jiān)會申請核準。在提交申請文件前，股份有限公司應當將相關情況通知所有股東。如若申請其股票向社會公眾公開轉讓，則董事會應當依法就股票公開轉讓的具體方案做出決議，并提請股東大會批準。

亦即，可以將員工持股的公司變?yōu)槭茏C監(jiān)會監(jiān)管的非上市公眾公司，從而突破股份有限公司的200名股東上限。

目前，綿竹市政府、劍南春高管與員工代表已三方委托清華大學法學院院長王保樹，牽頭制定解決方案。方案的內(nèi)容將包括：股權的認定及解決，職工股權比例的確定，已退股職工被回收的股權如何處理，青年職工收益權如何處理等。

與會人士透露，各方的初步意見是，將劍南春改組成股份有限公司，然后出資證明改成股權證。為落實青年員工的股權，同盛投資可能要拿一部分股權出來。目前，三方正在為制定解決方案做前期準備。與此同時，重慶康華會計師事務所已經(jīng)進駐，并已經(jīng)啟動了對劍南春及其子公司凈資產(chǎn)狀況的審計。

《財經(jīng)》記者聯(lián)系到的四名劍南春高管，均拒絕采訪或未接電話。其中代表經(jīng)營層與員工談判的副總經(jīng)理蔡發(fā)富則在電話里表示：“目前與員工協(xié)商得很好，具體問題不便回答。”