防范建設工程法律風險 維護建設單位合法權益

【摘要】通過對建設工程合同簽訂、履行、變更、解除，以及工程預算、決算的操作過程進行分析，提出防范建設工程法律風險、維護建設單位合法權益的具體措施。

【關鍵詞】建設工程法律風險防范

本人所在工廠從城區(qū)搬遷進鄉(xiāng)鎮(zhèn)工業(yè)集中區(qū)，新區(qū)占地200多畝，建造工業(yè)廠房和生活辦公區(qū)域六萬多平方米。本人有幸被工廠委以建設單位（甲方）駐現(xiàn)場代表，代表甲方進行建設工程的合同管理，并了解了一些合同簽訂中的前期談判過程，經(jīng)歷了后期竣工決算的各種爭執(zhí)，耳聞目睹了建筑行業(yè)內(nèi)的各種不規(guī)范行為，見識了個別不誠信企業(yè)欺詐建設單位，不擇手段取得暴利的種種劣跡。盡管建筑領域目前法律法規(guī)已比較健全，但各主體的守法、用法、執(zhí)法情況還有很大差距，像下面這些情況還時有發(fā)生：

一、移花接木、掛靠資質(zhì)

按理，建設單位根據(jù)勘察設計單位或施工單位報出的各種資質(zhì)證書，可以很容易地了解這些單位的勘察設計或施工能力。然而，目前的事實并不是這樣，有些單位為了能承攬工程，采用移花接木的惡劣手段，掛羊頭賣狗肉，蒙騙招標方以能實現(xiàn)中標目的。

低資質(zhì)或無資質(zhì)的企業(yè)借用有資質(zhì)或高資質(zhì)的單位來承攬或投標，一旦中標，除了合同上去被借用單位蓋個章外，一切工作都由借用資質(zhì)單位來承擔。更有甚者，一些有資質(zhì)、高資質(zhì)企業(yè)進行投標，中標后整體轉(zhuǎn)包給無資質(zhì)或低資質(zhì)的單位承包施工，向無資質(zhì)或低資質(zhì)企業(yè)收取一定的管理費用，有的還美其名曰“項目經(jīng)理負責制”，把工程直接轉(zhuǎn)包給承包老板。

二、瞞天過海、低價競標

勘察設計單位為了要承攬工程，可以把勘察設計費壓得很低，施工單位則故意將工程量漏項報價和抬高“讓利比例”來報價。漏項報價是在施工圖紙中應該考慮的工程量故意在報價工程量清單中不列出，同時，在措施項目費中，也故意漏項，將腳手費、排水費、臨時設施費、二次搬運費等應該列入的措施項目費少報或不報，使投標總額明顯低于其他投標單位。個別投標企業(yè)還故意抬高所謂“讓利”比率，吸引建設單位讓其中標。雖然各地建設主管部門也已察覺到這種惡意客戶的“讓利”，還分別規(guī)定了材料費、機械費、人工費、措施項目費、管理費的“讓利”最高限定，但在招投標中，突破規(guī)定惡意競爭的情況還是經(jīng)常出現(xiàn)。

三、魚目混珠、偷工減料

不論勘察設計單位還是施工單位，由于低價競標造成的內(nèi)部成本利潤壓力，都會用各種辦法來轉(zhuǎn)嫁到建設單位頭上去。最常用的辦法就是偷工減料、粗制濫造：勘察可以減少勘察點來減少成本支出，設計時可以借用相同類型的圖紙來減少計算工作量。施工企業(yè)在施工時減少鋼筋環(huán)箍、自拌砼降低配比、建筑物高度降低、澆注梁柱時模板縮小尺寸等等。特別容易偷工減料的是土方工程，尋找各種理由說無法進行定額計算，按實測時則盡可能地挖大，多算工程量；明明是機械挖土、機械裝車，結(jié)算時變成人工挖土和人工裝車；在土質(zhì)認定上，明明是一、二類土的要確認為三、四類土；挖土標高和回土標高測定上，不按規(guī)范進行布點測量；砼地坪澆注時，四周模板圍欄處按圖紙規(guī)定測定，中間區(qū)域多填房碴或砂石，減少砼用量。

四、節(jié)外生枝、大幅簽單

低報價、高簽單，是目前一些建筑企業(yè)的慣用手法。如果是在設計圖紙之外，或者是施工現(xiàn)場真實的不可避免的特殊原因，那現(xiàn)場簽章是應當?shù)摹５┕て髽I(yè)往往不是這樣，而是把應該在投標時考慮進去的或者是故意在投標時遺漏的，甚至是趁建設單位業(yè)務不熟悉而提出的可做可不做的工程項目等來簽單，以獲取額外收益。例如：基礎挖坑時借口土質(zhì)情況塌方要求擴大放坡的開挖工作面簽單，甚至提出打鋼板樁簽單，逢雨天要求打水簽單，有的甚至提出要深井降水簽單，應力鋼筋連接時焊接連接改機械連接要簽單，明知設計上有誤，窗戶、水管等沖突而照常施工，返工還要簽單。

五、上屋抽梯、逼你就范

勘察設計工作一旦開始，特別是設計草圖出來，對該設計院的能力就已經(jīng)略知大概，一遍又一遍的修改，也拿不出理想的設計效果。施工單位一旦合同簽訂，特別是進場施工以后，一切都將建設單位玩弄于股掌之上。工期約定、付款約定、投標時的承諾可以把各種各樣的客觀因素或甲方因素拿出來推翻或搪塞。

按理合同一旦簽訂以后，勘察設計單位或施工單位如無理違約的話，是可以采取仲裁或訴訟來解決。但事實上，仲裁和訴訟的成本是巨大的，特別拖不起的是時間。建設單位對按期交房是關于身家性命、利益關天的，不到萬不得已的情況下，誰愿意花了時間、精力、財力去申請仲裁和訴訟，確實是處于被上屋抽梯狀態(tài)。不少企業(yè)只能應付就范、忍氣吞聲、息事寧人。

六、弄虛作假、高報多算

施工單位弄虛作假的主要形式有土方計算弄虛作假：像機械挖土按人工土報，挖土深度虛報，土質(zhì)等級虛報，挖土回填定額計算虛報，原始標高故意記錯，回填土多記多報。變更設計和修改圖紙后，減少工程量的不列入，而增加的工程量的則多列入，鋼筋按扎料單多列搭接數(shù)量，5倍d按10倍d計算。多報構(gòu)造柱數(shù)量。工業(yè)廠房中配套設施多算多計，如電纜溝、設備基礎等非規(guī)范圖紙工程量的多算等等。如果建設單位現(xiàn)場人員不能及時發(fā)現(xiàn)，審核部門又不仔細，決算中多算多計現(xiàn)象是十分驚人的。

七、名義監(jiān)理、形同虛設

為了解決建設單位業(yè)務專業(yè)知識缺乏問題，對建設工程實行監(jiān)理制度是一項相當好的制度。然而，制度的走樣使個別監(jiān)理公司成了施工企業(yè)的保護傘和合謀人。監(jiān)理公司不負責任，對施工單位偷工減料現(xiàn)象熟視無睹。有的監(jiān)理公司派出無資質(zhì)的人員在工地，表面上看有人在現(xiàn)場，實際完全成了聾子的耳朵。有的監(jiān)理公司和施工企業(yè)本已相當默契，對偷工減料習以為常，在建設單位提出一些疑問的情況時，監(jiān)理人員甚至還會伙同施工企業(yè)蒙騙建設單位。

建筑領域這些形形色色的現(xiàn)象，讓不熟悉業(yè)務、不了解內(nèi)情的建設單位根本無法應對，有的建設單位有史以來第一次搞建設工程，經(jīng)驗、人員都缺乏，很容易上當受騙。而一旦上當受騙又根本無法來糾偏，只能一步一步套牢而難以自拔。

但工程還是要建的，怎樣來減少這些風險，維護建設單位的合法權益，關鍵是要盡可能地做好防范措施：

（一）熟悉法律、掌握規(guī)則

有關建設工程的法律法規(guī)有很多，主要有《合同法》、《建筑法》、《招投標法》、《建設工程質(zhì)量管理條例》、《建設工程勘察設計管理條例》，建設部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》、《建設工程價款結(jié)算暫行辦法》等法律法規(guī)，還有建筑質(zhì)量管理的有關標準，最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》等司法解釋，都應該有所熟悉和了解

（二）事前調(diào)查，摸清底細

在招投標之前一定要做好擬投標人情況的摸底工作。首先要從工商部門去查詢該單位的基本情況，特別要對以分公司、駐××辦事處等名義投標的單位進行重點調(diào)查。通過相關人員進行投資方調(diào)查，了解投資方、經(jīng)營者的實力和為人，特別是主要管理人員的誠信度。

（三）算準標底，杜絕低價

委托標底計算單位計算標底，首先要選擇信譽程度高的造價咨詢機構(gòu)，要看具體造價師的能力和敬業(yè)精神，編制標底時的細致是工程造價控制的前提，漏項和錯算是工程量招標中的一個重大隱患。不論采用固定價格或可調(diào)價格，千萬不能將價格風險放得太大，一旦市場價格發(fā)生較大變化時，不論發(fā)包方還是承包方都沒有能力來承擔。

（四）考慮周到，規(guī)范約定

選擇誠信程度和資質(zhì)情況都比較理想的勘察設計和施工單位后，或者是經(jīng)過招投標確定中標單位后，認真細致地研究合同條款是很關鍵的工作。目前，勘察、設計合同有范本，但都是普通內(nèi)容，對特殊約定要細化到具體的合同內(nèi)容中去；建設工程施工合同目前也有《建設工程施工合同（通用條款）》，具體約定在專用條款中細化。要認真推敲專用條款中的各項約定，特別是工程質(zhì)量約定要細化，工期獎罰要明確和可操作，工程量范圍要約定細化。另外，還可以簽訂各種補充約定或附加協(xié)議，將工程特殊情況的各種約定都列入進去，而值得關注的是，盡可能不要簽訂“黑白”合同。

（五）注重現(xiàn)場，派駐強將

建設單位千萬不能以為反正有監(jiān)理單位，反正有質(zhì)監(jiān)部門，不需要對建設工程進行自行監(jiān)控，這樣將會完全處于失控狀態(tài)。只有委派信得過的本公司人員常駐工地進行監(jiān)督，隨時發(fā)現(xiàn)工地上的各種問題，及時協(xié)調(diào)勘察、設計、施工以及其他配套協(xié)作單位之間的關系，隨時發(fā)現(xiàn)各種有損建設單位利益的情況，工地常駐人員要善于學習、熟悉業(yè)務，敢查敢管，一身正氣，只有這樣才能真正維護建設方的利益。

（六）積累資料，保存證據(jù)

害人之心不可有，防人之心不可無。為了避免和防范法律風險，在建設工程全過程中要善于積累資料，保存各種證據(jù)，特別對合同、協(xié)議、技術核定、設計變更、會議記錄等要妥善保管。對隱蔽工程的施工質(zhì)量、土方工程的現(xiàn)場測定數(shù)據(jù)、原輔材料的現(xiàn)場取樣等要有專人負責。如果采用可調(diào)價格結(jié)算的，還要對當時價格進行資料收集，做好調(diào)價依據(jù)的匯總和整理工作，備而不用?，F(xiàn)場還可以保存視聽資料，現(xiàn)場拍照、攝像要突出現(xiàn)場證明力，要對地點、時間進行證據(jù)鎖定。

建筑領域的法律法規(guī)正在不斷完善，建設行政主管部門也在不斷采取措施規(guī)范建筑市場。我們相信建筑市場上個別不誠信企業(yè)的行為將會受到法律法規(guī)的制裁。但作為建設單位，還是要以自保為主，熟悉建設工程的法律法規(guī)，盡可能地細化各項工作，防止和減少法律風險，維護自身的合法權益。

參考文獻

[1]黃松有主編.《建設工程施工合同司法解釋的理解和適用》.人民法院出版社

[2]朱樹英著.《工程合同實務問答》.法律出版社

[3]《建設工程糾紛處理依據(jù)小全書》.法律出版社

作者簡介：屈?。?954-），男，漢族，江蘇常熟人，政工師，大專，常熟市無縫鋼管有限公司黨委書記。