從吳英案反思中小企業(yè)民間融資的法律困境

王月

【摘要】隨著吳英案終審落幕，中小企業(yè)民間融資問題再次成為專家學(xué)者乃至市井百姓的熱議。無可否認(rèn)的是，民間融資是解決我國中小企業(yè)融資難問題的一個重要的途徑，對中小企業(yè)生存發(fā)展有著重要的意義。然而從悄然出現(xiàn)到暗流涌動，民間融資始終面臨著許多的法律困境，唯其法制化、規(guī)范化，才能揚(yáng)長避短，使中小企業(yè)擺脫困境，進(jìn)而促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

【關(guān)鍵詞】民間融資中小企業(yè)非法集資 規(guī)制

2012年1月18日，浙江省高級人民法院對浙江東陽本色集團(tuán)董事長吳英集資詐騙一案進(jìn)行了二審，駁回被告人吳英的上訴，維持對吳英的死刑判決，并依法呈報最高人民法院核準(zhǔn)。此消息傳出后引發(fā)海內(nèi)外輿論廣泛關(guān)注，透過吳英案實際上折射出社會公平、死刑改革、民間資本出路、金融壟斷、價值觀標(biāo)準(zhǔn)等一系列問題。

吳英并非因此罪名致死的第一人，這等現(xiàn)象背后固然有企業(yè)家經(jīng)營決策失誤、法律意識欠缺等主觀因素，但從根本上來看，金融機(jī)構(gòu)對民營企業(yè)的歧視性融資政策和金融市場開放程度嚴(yán)重滯后也難逃其咎。一方面，民營企業(yè)生存發(fā)展“求資若渴”，另一方面，民間資本保值增值卻投資無門。如果這種需求與供給之間能有一個合法渠道達(dá)到互惠互利，對維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)秩序、促進(jìn)民間資本健康發(fā)展都不無裨益。

一 青山遮不住的民間融資現(xiàn)象

民間融資在世界范圍內(nèi)已存在近千年。我國隨著改革開放的深入進(jìn)行，民間融資也逐漸由沿海地區(qū)向內(nèi)陸地區(qū)發(fā)展，這一活動在激活民間資金、輔助中小企業(yè)，促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展等方面，發(fā)揮了十分重要的積極作用。據(jù)對我國最富有城市鄂爾多斯民間金融機(jī)構(gòu)的統(tǒng)計稱，當(dāng)?shù)孛耖g金融系統(tǒng)的資金量至少在2000億元以上，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過當(dāng)?shù)劂y行存款存量規(guī)模。

但是由于中小民營企業(yè)對資金的極度渴求以及高額回報的驅(qū)使，使得更多的地下民間借貸市場暗流涌動，特別是非法設(shè)立的民間融資公司以高出銀行存款數(shù)倍的利息為誘餌，吸引民間資金，或擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)，或非法集資，或大肆發(fā)放高利貸，從中牟取不法利益。

近期備受人矚目的吳英案、溫州民間高利貸泡沫大量破裂、江蘇泗洪石集鄉(xiāng)高利貸資金鏈斷裂、福建建陽劉斌詐騙億元民間資金案等諸多事例都在宣示著民間融資無論功罪都已經(jīng)成為現(xiàn)代金融市場中一個無法回避的問題。

二 是非功過：民間融資的法律分析

民間融資不僅是一種經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，同時還是一個法律問題。盡管目前絕大部分民間金融都游走于正規(guī)體制之外，其中為數(shù)不少以非法的運(yùn)作方式助推民間借貸的高利貸化傾向，然而中小企業(yè)即使是飲鴆止渴也對其趨之若騖，這其中實有無奈的苦衷。

1．民間融資是中小企業(yè)發(fā)展的現(xiàn)實選擇

對于中小企業(yè)生存發(fā)展而言所面臨的最大困境就在于自有資金短缺且求貸無門。從傳統(tǒng)的商業(yè)銀行借貸方式來看，由于中小企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益不顯著，企業(yè)發(fā)展前景不明朗，所以對商業(yè)銀行而言這種企業(yè)資信較低，放貸風(fēng)險較高，即使受國家政策的限制而勉強(qiáng)發(fā)放貸款，對中小企業(yè)也往往收取更高的浮動利息，這是中小企業(yè)難于負(fù)擔(dān)的。

同時，我國目前證券市場創(chuàng)業(yè)板市場門檻都較高，中小企業(yè)通常無法達(dá)到上市籌資的標(biāo)準(zhǔn)要求，公開籌集資金的愿望幾乎不可能實現(xiàn)。而民間融資由于其手續(xù)簡便快捷、資金來源充足、借貸期限靈活、成本低等原因而備受中小企業(yè)的青睞。

2．民間融資地位尷尬

從法律屬性上來看，民間融資是私主體之間的民事法律行為。融資雙方通過簽訂書面或口頭協(xié)議形成特定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。從私法自治角度來看，只要雙方意思表示真實、協(xié)議內(nèi)容合法，這一活動就應(yīng)該受到法律的保護(hù)。至于這種融資活動是否有償完全可以由借貸雙方自行約定。但實際上，在具體融資行為中，合法與違法之間的界限，往往因其程序、目的或手段界定不清而存在諸多爭議。主要表現(xiàn)在以下三方面：

（1）利率受法律保護(hù)的范圍。《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件若干意見》第六條規(guī)定：民間借貸的利率可適當(dāng)高于銀行利率，但最高不得超過同期銀行貸款利率的四倍（包括利率本數(shù)）。在這一意見發(fā)布前，中國人民銀行規(guī)定的民營信貸機(jī)構(gòu)的利率可以高出銀行兩倍。顯然法律是認(rèn)可并保護(hù)合法的高息，但這兩個標(biāo)準(zhǔn)相差數(shù)額較大，在實踐生活中如何認(rèn)定和執(zhí)行有待理清。

（2）合法借貸還是非法集資。根據(jù)2010年12月最高人民法院關(guān)于《審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》以及《中國人民銀行關(guān)于取締非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動中有關(guān)問題的通知》（銀發(fā)［1999］41號）的規(guī)定：非法集資應(yīng)當(dāng)具備“未經(jīng)批準(zhǔn)；社會公開宣傳；回報承諾；向社會不特定對象吸收資金”等四大特征。而是否“經(jīng)過批準(zhǔn)”和“向社會不特定對象吸收資金”則是非法吸收公眾存款與合法的民間借貸以及集資詐騙與普通詐騙之間的分界線。但實際生活中諸如吳英案以及哈爾濱的焦英霞等案件往往存在較大爭議。現(xiàn)有法律還需從主觀意圖、行為目的和方式、資金的用途等角度進(jìn)一步明確這兩種行為的界定標(biāo)準(zhǔn)。

（3）小額貸款公司規(guī)范難。2008年5月央行和中國銀監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布《小額貸款公司試點的指導(dǎo)意見》，規(guī)定小額貸款公司是由自然人、企業(yè)法人與其他社會組織投資設(shè)立的不吸收公眾存款，經(jīng)營小額貸款業(yè)務(wù)的有限責(zé)任公司或者股份有限公司，注冊資本在500萬元以上，貸款利率上限不得超過同期銀行貸款利率四倍。據(jù)央行統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，至今，小額貸款公司全國共有小額貸款公司4282家，實收資本3319億元，貸款余額3915億元，可謂發(fā)展得風(fēng)生水起。但是由于缺少有效且可行的規(guī)范措施，導(dǎo)致在巨大利潤誘惑下，小額貸款公司非法吸收公眾存、放貸資金體外循環(huán)等違規(guī)經(jīng)營行為屢見不鮮，有的甚至成為違法高利貸市場中的重要參與者。

三 中小企業(yè)民間融資規(guī)范化的對策

1．盡快制定統(tǒng)一完善的民間融資立法

對于民間金融而言，目前最大的問題當(dāng)屬相關(guān)立法滯后于社會實踐，雖有《刑法》、《商業(yè)銀行法》等法律和最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》、《關(guān)于確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》、《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》以及2009年9月的《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展的若干意見》等司法解釋和政策，但缺乏一部完整系統(tǒng)的法律，各種法律法規(guī)零散甚至沖突，也致使民間融資至今地位尷尬。所以，制定專門的法律對民間金融進(jìn)行規(guī)制已成為當(dāng)前必須的制度選擇 。

2．切實履行政府職責(zé)，避免監(jiān)管者缺位

民間金融已是政府認(rèn)可的融資方式，但這是一把雙刃劍，在鼓勵發(fā)展的同時必須時刻納入規(guī)范的體制內(nèi)，對其行為主體、行為方式嚴(yán)加監(jiān)管。

2010年5月7日，國務(wù)院正式頒布《關(guān)于鼓勵和引導(dǎo)民間投資健康發(fā)展的若干意見》，明確提出：允許民間資本進(jìn)入金融服務(wù)領(lǐng)域、發(fā)起設(shè)立信用擔(dān)保公司，鼓勵民間資本設(shè)立金融中介服務(wù)機(jī)構(gòu)。隨后，國務(wù)院辦公廳下發(fā)了《關(guān)于鼓勵和引導(dǎo)民間投資健康發(fā)展重點工作分工的通知》，明確規(guī)定民間資本進(jìn)入金融領(lǐng)域的具體工作，由人民銀行、發(fā)改委等八個部門負(fù)責(zé)，將民間借貸納入監(jiān)管范疇。

政府可以考慮設(shè)立合法的監(jiān)管和服務(wù)機(jī)構(gòu)，既要加大金融體制創(chuàng)新力度，完善各種制度，簡化準(zhǔn)入門檻，鼓勵成立民間金融機(jī)構(gòu)，又要強(qiáng)化民間金融機(jī)構(gòu)的運(yùn)營管理，應(yīng)對其資金來源、經(jīng)營者素質(zhì)、公司治理結(jié)構(gòu)等方面予以明確規(guī)定，還可以參照銀行等金融機(jī)構(gòu)的標(biāo)準(zhǔn)設(shè)置風(fēng)險防范機(jī)制，甚至可以考慮引入保險公司承擔(dān)責(zé)任險。

3．完善中小企業(yè)信用擔(dān)保體系

導(dǎo)致中小企業(yè)融資難的一個重要原因就是中小企業(yè)信用擔(dān)保體系的不完善。國有擔(dān)保公司數(shù)量較少而且很難直接為中小企業(yè)提高擔(dān)保，因此中小企業(yè)貸款擔(dān)保多由民間擔(dān)保機(jī)構(gòu)承擔(dān)。由于擔(dān)保機(jī)構(gòu)的性質(zhì)、地位、行業(yè)主管等還未在法律上予以明確，擔(dān)保機(jī)構(gòu)的實際運(yùn)作存在諸多問題。如擔(dān)保機(jī)構(gòu)基金來源少，尚未建立健全風(fēng)險補(bǔ)償機(jī)制；擔(dān)保機(jī)構(gòu)與政府部門政企不分，未按市場化機(jī)制運(yùn)作等等，使得擔(dān)保機(jī)構(gòu)尚未發(fā)揮其真正的擔(dān)保作用。應(yīng)規(guī)范目前的擔(dān)保體系，堅持現(xiàn)有擔(dān)保機(jī)構(gòu)的市場取向，同時，要加大政府扶持與立法，給予擔(dān)保機(jī)構(gòu)一定的政策優(yōu)惠與法律保障，通過代償補(bǔ)償?shù)葯C(jī)制，解決擔(dān)保中的風(fēng)險問題。

四 結(jié)語

總之，不改革創(chuàng)新金融體制，不妥善運(yùn)用民間融資，中小企業(yè)面臨的資本困局將難以根本改變，大小“吳英案”還會持續(xù)衍生。給民間金融一個合法化、規(guī)范化的救贖之路，酌情放寬民間貸款率幅度及合法邊界，使民間資本能夠安全有效地流通起來，可以更好抑惡揚(yáng)善，規(guī)避民事財產(chǎn)糾紛乃至減少刑事犯罪，讓民間財力在活躍地域經(jīng)濟(jì)中更好地起到拾遺補(bǔ)缺、優(yōu)化配置的獨特功效，讓中小民營企業(yè)給中國經(jīng)濟(jì)帶來更多活力。