論“人肉搜索”刑法規(guī)制的必要性和可行性

李艷

（安徽警官職業(yè)學(xué)院，安徽合肥 230031）

論“人肉搜索”刑法規(guī)制的必要性和可行性

李艷

（安徽警官職業(yè)學(xué)院，安徽合肥 230031）

“人肉搜索”作為一種利用人工參與來提純搜索引擎提供信息的機(jī)制，是我國社會轉(zhuǎn)型的產(chǎn)物。近年來，“人肉搜索”雖然在促進(jìn)言論自由、信息交流和媒體監(jiān)督等方面具有重要意義，但其引發(fā)的問題也日益引起人們的關(guān)注?；诖?，對“人肉搜索”入刑的必要性和可行性進(jìn)行分析，旨在刑法體系下對其加以規(guī)制，更好地保障個人信息安全，促進(jìn)社會和諧的發(fā)展。

人肉搜索；刑法規(guī)制；必要性；可行性

一、“人肉搜索”概述

（一）“人肉搜索”的起源

“人肉搜索”最早起源于貓撲網(wǎng)，其最初的形式表現(xiàn)為：某一網(wǎng)友發(fā)帖提問，通過懸賞獎金（網(wǎng)絡(luò)貨幣）來吸引其他網(wǎng)友的關(guān)注與回答，當(dāng)獲得理想答案后便支付“獎金”予以酬謝，即“賞金獵人”制度，這也就形成了所謂的“人肉搜索”機(jī)制。隨著互聯(lián)網(wǎng)的飛速發(fā)展，該信息搜索方式被其他網(wǎng)站廣泛采用。

（二）“人肉搜索”的概念和特點(diǎn)

對于“人肉搜索”，目前尚無統(tǒng)一定義。在一般意義上，“人肉搜索”主要是指利用現(xiàn)代的互聯(lián)網(wǎng)平臺和信息技術(shù)，根據(jù)自己的需求對信息進(jìn)行定制，通過一方提問，八方檢索的回答方式，完成信息搜尋的一種關(guān)系型的網(wǎng)絡(luò)社區(qū)活動。在法學(xué)意義上，筆者認(rèn)為，“人肉搜索”是指信息搜索者通過網(wǎng)絡(luò)提供某一事件或者人物的信息以搜尋這些人物的隱私或者事件的真相，信息提供者反饋相關(guān)信息并將之予以公開的行為。

“人肉搜索”之所以參與度日益走高，社會影響力不斷強(qiáng)化，除了相對于傳統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)搜索引擎的優(yōu)勢之外，主要呈現(xiàn)出以下特點(diǎn)：

1.參與主體呈現(xiàn)多樣化且不確定，傳播廣泛

“人肉搜索”的主體范圍相當(dāng)廣泛，主要包括網(wǎng)絡(luò)交流平臺提供者、信息征集者、信息搜集者和論壇參與者四方。每一次進(jìn)行的“人肉搜索”往往都是信息搜集者根據(jù)信息征集者發(fā)出的征集要求，通過搜集和調(diào)查信息來做出回答。普通的網(wǎng)民是論壇參與者的主體，他們主要對事件的本身發(fā)表評論意見。從現(xiàn)有的諸多“人肉搜索”事件來看，幾乎全部都是參與人數(shù)在逐級不斷擴(kuò)大，產(chǎn)生“滾雪球效應(yīng)”。

由于信息傳輸?shù)难附菪院途W(wǎng)絡(luò)空間的無限延展性，使得眾多的網(wǎng)民參與搜索。他們從個人所處的行業(yè)和各自不同的知識層面的角度去進(jìn)行分析，并提供相關(guān)線索，這樣使得社會大眾對于社會的焦點(diǎn)問題的參與度明顯提高。在整個“人肉搜索”的過程中，很難預(yù)計(jì)實(shí)際參與到行為中的人數(shù)，更無法確定具體的行為人。

2.信息傳播快捷、高效

由于“人肉搜索”利用網(wǎng)絡(luò)這一高科技的媒介平臺，因此，所有網(wǎng)絡(luò)所具有的特質(zhì)也都映射在“人肉搜索”引擎上。通常而言，對于信息的傳播與互動，僅僅是彈指一揮間的事情。其信息發(fā)布速度之快捷，內(nèi)容之豐富且復(fù)雜，是任何傳統(tǒng)的媒介所無與倫比的。通過網(wǎng)絡(luò)的傳輸，各方能夠快速的對收集的信息進(jìn)行匯總，并經(jīng)過認(rèn)真分析處理后形成最佳答案。

與此同時，隨著我國網(wǎng)民人數(shù)的不斷增加，網(wǎng)絡(luò)的普及率也越來越高。根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心《第28次中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計(jì)報(bào)告》中指出，截至2011年6月底，我國網(wǎng)民數(shù)量已經(jīng)達(dá)到4.85億，2011年年底將超過5億。中國網(wǎng)民的規(guī)模從100萬發(fā)展到1億用了7年半時間，從1億到3億用了將近4年時間，從3億到2011年底的超5億則不到兩年，令中國穩(wěn)居各國網(wǎng)民人數(shù)的首位。

根據(jù)最新統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，截至2011年6月底，搜索引擎用戶規(guī)模達(dá)到3.86億，較2010年底增長1153萬人，半年增長率3.1%，使用率79.6%。搜索引擎2010年末超過網(wǎng)絡(luò)音樂，成為網(wǎng)民使用最多的互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)，2011年上半年搜索引擎繼續(xù)保持著第一應(yīng)用的地位。因此，伴隨網(wǎng)絡(luò)平臺的持續(xù)蓬勃發(fā)展，人肉搜索的傳播渠道呈現(xiàn)出更大的便利性，網(wǎng)絡(luò)和搜索引擎的廣泛應(yīng)用以及網(wǎng)民力量的利用最大化，使得搜索的過程更加便捷、經(jīng)濟(jì)和高效。

3.信息傳播的匿名性

網(wǎng)絡(luò)是一個紛繁復(fù)雜的世界，行為人都在虛擬的身份下進(jìn)行“人肉搜索”，能代表其身份的僅僅就是一個網(wǎng)名或者是一個ID號。人在匿名狀態(tài)時，沒有明確的個人標(biāo)志，自然破壞規(guī)范的后果也不必去承擔(dān)。正是因?yàn)楫?dāng)前的網(wǎng)絡(luò)社會沒有既定完備的準(zhǔn)則和規(guī)范，這也使得部分網(wǎng)民的非理性行為進(jìn)一步加劇，如在“人肉搜索”的過程中，侮辱或者惡意誹謗他人，將他人的隱私毫無顧忌的公之于眾等等。由于網(wǎng)絡(luò)快捷的傳播速度，其所造成的后果遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于傳統(tǒng)意義上的侮辱和誹謗，因而也無法估量對被害人所造成的不良影響。

4.兩面性

“人肉搜索”作為一種搜索機(jī)制，在社會上造成了巨大的影響。它不僅為公民提供了一個新的言論自由的平臺，也拓展了公民和媒體行使監(jiān)督權(quán)的渠道。但由于“人肉搜索”會導(dǎo)致被搜索者的姓名、電話、身份、家庭住址和工作單位等個人信息被廣泛公布，這就不可避免的涉及公開個人信息資料，侵犯他人的隱私權(quán)和名譽(yù)權(quán)等。它充分顯示了網(wǎng)絡(luò)在挖掘信息和提供線索方面的強(qiáng)大威力，同時也凸顯出其力圖干預(yù)現(xiàn)實(shí)時的虛弱和無奈。

（三）“人肉搜索”的分類

“人肉搜索”包含的內(nèi)容很多，但按照搜索的目的不同可以分為以下兩種：

一是“搜人”，即查找被搜者的個人信息是此類“人肉搜索”的目的。它一般將人物和事件相聯(lián)系，當(dāng)公民的個人信息被公布后將對其日常的生活產(chǎn)生影響，如“人肉搜索第一案”的姜巖死亡博客事件。

二是“搜真相”，即查找被搜事件的真相是此類“人肉搜索”的目的，如“周老虎”假照事件。

二、對“人肉搜索”進(jìn)行刑法規(guī)制的必要性

（一）“人肉搜索”正在向私刑的性質(zhì)發(fā)展

“人肉搜索”的最初目的是維護(hù)正義，使公共事件的真相大白于天下。但是在“人肉搜索”的過程中，對公民個人信息的泄露以及對事件的當(dāng)事人進(jìn)行“道德審判”，就會逐漸演化成網(wǎng)絡(luò)暴力和“私刑”。在過往發(fā)生的眾多事件中，無數(shù)的網(wǎng)民集體發(fā)起大規(guī)模的“人肉搜索”，并在較短的時間內(nèi)對事件中的當(dāng)事人進(jìn)行“審判”，但結(jié)果往往是將其個人信息公之于眾，更有甚者還伴隨著激烈的攻擊言語與行為，令這些被搜索對象的身心倍感壓力。由此可見，越來越多的“人肉搜索”事件帶有網(wǎng)絡(luò)暴力的傾向，正在朝私刑的性質(zhì)發(fā)展。

從諸多的“人肉搜索”事件中我們不難看出，“人肉搜索”是我國當(dāng)今社會轉(zhuǎn)型時期的產(chǎn)物，同時它也承載著相應(yīng)的社會功能?！叭巳馑阉鳌闭诠彩录c道德領(lǐng)域發(fā)揮著一定的作用，并通過社會輿論本身的效力機(jī)制，實(shí)現(xiàn)了懲戒當(dāng)事人的目的，或者引起網(wǎng)絡(luò)之外的社會實(shí)體、政府實(shí)體和廣大公民的注視，從而將網(wǎng)絡(luò)關(guān)注導(dǎo)向現(xiàn)實(shí)的世界?！叭巳馑阉鳌钡倪@種社會功能我們理應(yīng)重視，但是它的私刑化傾向也不能忽視，其本身的危害不言而喻?！叭巳馑阉鳌弊鳛橐环N自發(fā)的民間調(diào)查行為，發(fā)布信息的網(wǎng)友無需對其真實(shí)性負(fù)責(zé)，更沒有人去監(jiān)督該行為。它所導(dǎo)致的結(jié)果就是理性往往偏離常規(guī)的軌道，讓本來正常的爭議和批評有可能演化為言論暴力和“道德審判”，損害了當(dāng)事人及親屬的名譽(yù)權(quán)和隱私權(quán)，也干擾了他們正常的個人生活[1]。必須注意到，“人肉搜索”之所以最終引發(fā)如此多的問題，網(wǎng)民權(quán)利與義務(wù)的分離是其本質(zhì)原因。人們往往更加注重強(qiáng)調(diào)自由，應(yīng)盡的責(zé)任和義務(wù)卻有所忽視，這樣的結(jié)果便造成了權(quán)利的泛化，并最終導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)參與的失度和無序[2]。誠然，任何社會都會存在人與人之間的矛盾和沖突，但作為法治社會的公民，我們必須意識到，普通公民沒有干涉他人正常生活的權(quán)利，更沒有權(quán)利對他人進(jìn)行謾罵、威脅或者侮辱，沖突與糾紛的解決還有賴于法律及其制度。這正是法治社會的最基本特征，也是文明區(qū)別于野蠻的根本標(biāo)志之一。

（二）“人肉搜索”的過程會導(dǎo)致公民的基本權(quán)利遭受嚴(yán)重的損害

在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行“人肉搜索”，針對公共事件發(fā)表言論是公民的自由權(quán)利之一。但是，每個公民在行使個人權(quán)利時，都不能侵犯其他公民的合法權(quán)益，尤其是他人的隱私權(quán)和名譽(yù)權(quán)。根據(jù)我國《憲法》、《民法通則》等法律的規(guī)定，公民的隱私權(quán)和名譽(yù)權(quán)是受到法律保護(hù)的，而網(wǎng)民在未征得當(dāng)事人同意的情況下，通過“人肉搜索”，擅自公開被搜索者的姓名、家庭住址、工作單位、電話號碼以及郵箱地址等，甚至包括其親屬的個人信息，其嚴(yán)重后果顯而易見。也許只是網(wǎng)友們的一個舉動，卻嚴(yán)重的侵犯了當(dāng)事人的隱私權(quán)或者名譽(yù)權(quán)。單靠民事的、行政的手段來遏止這類侵權(quán)行為是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，特別是對那些因“人肉搜索”隨意傳播他人隱私而致使受害者失業(yè)、發(fā)生精神失常、自殺、報(bào)復(fù)社會或巨大財(cái)產(chǎn)損失等嚴(yán)重后果的行為，必須追究其刑事責(zé)任[3]。

（三）“人肉搜索”的后果造成潛在的社會緊張氣氛，不利于社會和諧發(fā)展

當(dāng)“人肉搜索”展開后，由于參與搜索者眾多，當(dāng)事人的各項(xiàng)信息會被迅速的流傳，而且很難保證信息的真實(shí)性和正確性。公共事件中當(dāng)事人的所作所為會被完全暴露在大眾的面前，成為眾人進(jìn)行“道德審判”的對象，同時也使每個人處于不安全與不穩(wěn)定的的生活環(huán)境中。我們不知道在網(wǎng)絡(luò)背后操控的主體，他們以什么標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行“道德審判”。我們隨時都有可能面對來自某個隱蔽的網(wǎng)絡(luò)背后的群體對自己言行的評判，甚至是現(xiàn)實(shí)生活中的謾罵、誹謗和騷擾，但卻絲毫沒有任何為自己辯解的機(jī)會。《中國青年報(bào)》社會調(diào)查中心針對“人肉搜索”曾經(jīng)通過騰訊網(wǎng)對2491名公眾進(jìn)行了一次調(diào)查，結(jié)果顯示，其中26.5%的公眾認(rèn)為，“人肉搜索”是一種新的暴力手段，會擾亂正常的社會秩序；46%的公眾表示，網(wǎng)絡(luò)的匿名性使得搜索者喪失了個人約束和應(yīng)有的責(zé)任感；51.8%的公眾認(rèn)為，“人肉搜索”的影響非常不好，它充滿著人身攻擊和非理性的謾罵；64.6%的公眾則表示，“人肉搜索”讓人喪失了最起碼的安全感，侵犯了公民個人的隱私權(quán)；還有65.5%的公眾認(rèn)為，“人肉搜索”可能會將人性中陰暗的一面激發(fā)出來，成為個人進(jìn)行打擊報(bào)復(fù)的一種新方式[4]。從某種程度上說，“人肉搜索”使廣大公眾喪失了基本的安全感。若當(dāng)每個人都存有不安感的時候，便形成了全社會的恐慌情緒，這對和諧社會的發(fā)展將是一種極大的破壞。

（四）對“人肉搜索”進(jìn)行刑法規(guī)制有利于查找和保存證據(jù)，更有利于公民權(quán)利的維護(hù)

民事訴訟法的舉證原則是“誰主張誰舉證”，即當(dāng)公民受到侵害時需要自己來舉證，而公民個人依靠自身的力量很可能無法找到發(fā)布信息之人。可見，民事法律在查找實(shí)施違法行為人的手段上非常欠缺。但若將“人肉搜索”納入到刑法規(guī)制的范圍，則可以更好的解決舉證問題。因?yàn)楫?dāng)案件進(jìn)入刑事領(lǐng)域，公安機(jī)關(guān)則會代表國家介入去積極查找信息發(fā)布者，展開刑事偵查，更好的維護(hù)公民的合法權(quán)益。

（五）對“人肉搜索”進(jìn)行刑法規(guī)制是完善法律責(zé)任體系的需要

由于在“人肉搜索”的過程中會給公民的合法權(quán)益造成不同程度的侵害，如果只是對侵權(quán)者進(jìn)行公開的社會輿論的譴責(zé)，或者追究民事責(zé)任、給予治安管理處罰，而沒有相應(yīng)的刑法規(guī)范，就意味著不管何時，無論造成什么樣的嚴(yán)重后果，“人肉搜索”都不需要承擔(dān)刑事責(zé)任。如此看來，顯然我國法律對公民權(quán)利保護(hù)措施的設(shè)置是不完備的，在構(gòu)建法律責(zé)任的體系上也是不科學(xué)的。

眾所周知，如果把其他部門法比作“第一道防線”，刑法則是“第二道防線”，而刑事責(zé)任可謂是最有力的公民維護(hù)自身合法權(quán)益的武器，因?yàn)樗亲顬閲?yán)厲的懲罰侵權(quán)行為人的表現(xiàn)。所以，當(dāng)刑法所保護(hù)的社會關(guān)系遭受嚴(yán)重?fù)p害或者嚴(yán)重?fù)p害威脅時，就必須發(fā)揮其應(yīng)有的規(guī)制作用。

三、對“人肉搜索”進(jìn)行刑法規(guī)制的可行性

（一）對“人肉搜索”進(jìn)行刑法規(guī)制有可歸責(zé)的主體

曾有人疑慮，如果“人肉搜索”犯罪化，那么犯罪主體如何來確定？筆者認(rèn)為，在“人肉搜索”的過程中，一旦發(fā)生犯罪行為首先必須承擔(dān)刑事責(zé)任的是網(wǎng)絡(luò)平臺服務(wù)提供者和論壇的管理員。對于網(wǎng)站來說，提供“人肉搜索”是一種商業(yè)營運(yùn)模式，在日常的運(yùn)作過程中，對其所經(jīng)營的網(wǎng)站進(jìn)行監(jiān)督和管理是網(wǎng)站的主要義務(wù)，如果出現(xiàn)違反規(guī)定的信息內(nèi)容，網(wǎng)站管理員有立即予以刪除的義務(wù)。如果沒有及時刪除，并造成了嚴(yán)重的危害后果，作為網(wǎng)絡(luò)平臺服務(wù)提供者的網(wǎng)站必須承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

另外，也有人擔(dān)心，“人肉搜索”查處的難度大，應(yīng)如何操作？筆者認(rèn)為，“人肉搜索”之所以難查處，主要原因還在于網(wǎng)絡(luò)匿名制的存在使得其難以確定責(zé)任主體。因?yàn)樵撔袨橹饕l(fā)生在網(wǎng)絡(luò)上，責(zé)任主體比較分散、取證成本高。其實(shí)我們可以通過謹(jǐn)慎的推行網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制，在一定程度上結(jié)束混亂的網(wǎng)絡(luò)匿名表達(dá)，更為公正公平地保護(hù)更多人的言論表達(dá)自由。同時，“人肉搜索”也不是沒有規(guī)制手段，先進(jìn)的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)同樣可以為正義所用。司法機(jī)關(guān)或者受害者本人要充分利用計(jì)算機(jī)技術(shù)甚至也利用“人肉搜索”來尋找到施害者，而且將打擊的重點(diǎn)放在“人肉搜索”最初的發(fā)起者身上。

（二）對“人肉搜索”進(jìn)行刑法規(guī)制順應(yīng)立法趨勢

寬嚴(yán)相濟(jì)是我國在構(gòu)建和諧社會的背景下確立的當(dāng)前及今后相當(dāng)長一個時期內(nèi)應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持的基本刑事政策。《刑法修正案（七）》規(guī)定在刑法第二百五十三條后增加一條，打擊了侵犯公民個人信息的行為，并同時規(guī)定了較為完善的處罰機(jī)制。從這一規(guī)定我們看到一個有效的信號提示，那就是體現(xiàn)了刑法關(guān)注民生和反映社會實(shí)際需要的導(dǎo)向，增加了有關(guān)加強(qiáng)個人信息安全保護(hù)的內(nèi)容。同時我們也應(yīng)看到，《刑法修正案（七）》規(guī)定的對公民個人信息的保護(hù)仍然是不全面的，并沒有完全滿足廣大公眾維護(hù)自身合法權(quán)益的實(shí)踐需要。立法機(jī)關(guān)對公民個人信息資料保護(hù)的對象也僅限于特定范圍，即國家機(jī)關(guān)或者金融、電信、交通、教育、醫(yī)療等單位的工作人員，將本單位在履行職責(zé)或者提供服務(wù)的過程中獲得的公民個人信息，出售或者非法提供給他人，或者以竊取、收買等方式非法獲取上述信息，并未將全部侵犯公民個人信息并造成嚴(yán)重后果的行為包含其中，而且沒有明確提及“人肉搜索”泄露他人信息的情形。但是在此次的修正案中，我們也不難看出，立法機(jī)關(guān)已開始重視對公民個人信息的保護(hù)。我們完全有理由相信，對“人肉搜索”進(jìn)行刑法規(guī)制指日可待。

[1]“人肉搜索”必須接受法律規(guī)制[N].人民郵電，2008-07-09.

[2]楊孟堯.網(wǎng)絡(luò)社區(qū)“人肉搜索”初探[J].東南傳播，2008,（7）: 79-80.

[3]李克杰.人肉搜索危害嚴(yán)重者應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任[N].檢察日報(bào)，2008-09-21.

[4]鄭夢超.“人肉搜索”亟待法律規(guī)范[N].中國消費(fèi)報(bào)，2008-07-09.

Key works:Internet Flesh Search;criminal law administration;necessity;feasibility

TheNecessityand FeasibilityofCriminalLawAdministration ofInternet Flesh Search

LI Yan
（Police Department,Anhui Vocational College of Police Officers,Hefei,Anhui,230031）

Internet Flesh Search,a mechanism making use of individual participation in verifying information provided by search engines,is a product of social transformation.Nowadays,Internet Flesh Search has significant influence on promoting freedom of speech, information communication and media supervision.However,the problems it causes alsoarouse people’s attention.Based on this situation, this paper tries to analyze the necessity and feasibility of including Internet Flesh Search into the Criminal Law,for the purpose of administrating it under the system of the Criminal Law,which can consequently ensure the security of personal information and thus promote more harmonious social development.

D924.1

A

2095-1140（2012）03-0037-04

2012-01-12

2011年安徽省高校省級優(yōu)秀青年人才基金項(xiàng)目：“人肉搜索”的刑法規(guī)制研究（項(xiàng)目編號：2011SQRW199）。

李艷（1977-），女，安徽無為人，安徽警官職業(yè)學(xué)院講師，主要從事刑事法學(xué)研究。

左小絢）