解讀杜拉拉大結(jié)局:與女職工孕產(chǎn)期有關(guān)的勞動(dòng)爭(zhēng)議

　　杜拉拉是李可小說(shuō)中的人物，也是眾多白領(lǐng)心中的偶像。不久前，小說(shuō)作者李可新出版了杜拉拉系列小說(shuō)的最后一部《杜拉拉大結(jié)局：與理想有關(guān)》。捧讀之余，筆者發(fā)現(xiàn)，杜拉拉大結(jié)局也與勞動(dòng)爭(zhēng)議有關(guān)。本文試舉一例從勞動(dòng)法的角度進(jìn)行解讀。
　　
　　SH公司大區(qū)銷售經(jīng)理萬(wàn)方有違紀(jì)做假賬的嫌疑，但是出于種種原因，公司無(wú)法以嚴(yán)重違紀(jì)或隱私舞弊解除她的勞動(dòng)合同。好在她的勞動(dòng)合同還有兩個(gè)月就要到期了，公司決定到期終止她的勞動(dòng)合同。但當(dāng)有關(guān)人員把不再續(xù)約的通知書(shū)給萬(wàn)方簽收時(shí)，她接過(guò)去只看了一眼，就說(shuō)她懷孕了，還拿出一份醫(yī)院的診斷證明。但是杜拉拉還是懷疑那份診斷證明的真實(shí)性，“這個(gè)東西很容易搞到，她只要到醫(yī)院的化驗(yàn)室門口，隨便找個(gè)剛證明懷孕了的，跟人家買點(diǎn)新鮮標(biāo)本，馬上能得到一張如假包換的陽(yáng)性化驗(yàn)單了。”拉拉笑道：“是，估計(jì)最多給二百元，就有人肯跟她交易了，反正又不損失什么，多上一趟廁所而已?！?br/>　　拉拉找萬(wàn)方談話：“萬(wàn)方，公司的本意是不再續(xù)約，現(xiàn)在你主張你懷孕了，因?yàn)檫@個(gè)原因，公司同意續(xù)約。不過(guò)，你這次懷孕，對(duì)公司來(lái)說(shuō)，和一般員工懷孕還是有不同意義的。為了穩(wěn)妥起見(jiàn)，希望你能選擇一家三甲醫(yī)院進(jìn)行復(fù)查?！比f(wàn)方說(shuō)要問(wèn)問(wèn)律師?；貋?lái)后她通知拉拉：“對(duì)不起，律師說(shuō)了，公司沒(méi)有權(quán)利侵犯員工的人權(quán)?！?br/>　　拉拉說(shuō)：“有沒(méi)有侵犯人權(quán)，不是由某位律師說(shuō)了算的。法律的東西，一切要憑證據(jù)的。”
　　萬(wàn)方說(shuō)：“這樣吧，容我回去考慮考慮。是不是只要我提供了三甲醫(yī)院的復(fù)查證明，公司就會(huì)和我續(xù)約了？我現(xiàn)在懷孕兩個(gè)月，到孩子滿周歲還有二十二個(gè)月，所以合同期是二十二個(gè)月？”
　　拉拉解釋說(shuō)：“是這樣的，萬(wàn)方，你需要聲明你所言是實(shí)，并且是你主張續(xù)約的。對(duì)公司來(lái)說(shuō)，需要考慮到方方面面的情況，所以你的合同期限將約定為以你受法律保護(hù)的條件消失為止?！?br/>　　萬(wàn)方一怔，問(wèn)：“什么意思？”拉拉說(shuō)：“你別介意，我只是打個(gè)比方，比如流產(chǎn)，又比如孩子早產(chǎn)，或者晚產(chǎn)，都會(huì)造成當(dāng)事人受法律保護(hù)的條件消失的時(shí)間點(diǎn)發(fā)生變化?！?br/>　　一想到拉拉桌面上那份面面俱到、滴水不漏的協(xié)議，萬(wàn)方就心緒不寧坐臥難安?？磥?lái)，要從SH弄出這筆賠償費(fèi)還真難。思來(lái)想去，萬(wàn)方還是決定要拼一把，她還有時(shí)間，也許，在現(xiàn)有合同到期前的兩個(gè)月里能發(fā)生奇跡。
　　隔了一天，萬(wàn)方就把復(fù)檢結(jié)果交來(lái)給拉拉了。拉拉認(rèn)真看了一遍，試探說(shuō)：“那，你同意簽協(xié)議嗎？”萬(wàn)方很堅(jiān)決地說(shuō)：“我要的是續(xù)約，公司給所有員工用的那份統(tǒng)一格式的，不是簽這份特殊協(xié)議?！崩嵝阉f(shuō)：“這事本來(lái)就是特情特辦呀?！?br/>　　讓萬(wàn)方失望的是，律師告訴她確實(shí)可以像拉拉說(shuō)的那樣來(lái)約定合同期。律師認(rèn)為，咱們是真懷孕了，吃定SH了，萬(wàn)方要做的就是好好保胎，好好養(yǎng)育寶寶。萬(wàn)方心里著急又不好意思跟律師說(shuō)實(shí)話，實(shí)情是，正如拉拉講的那樣，她“肚子不爭(zhēng)氣，有勁使不上”。再過(guò)兩個(gè)月，肚子還鼓不起來(lái)，這謊可就沒(méi)法往下撒了。
　　最后萬(wàn)方終于同意離開(kāi)公司，但是要求公司按勞動(dòng)法的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，并且最后一個(gè)月也請(qǐng)病假不來(lái)上班了。
　　
　　公司無(wú)權(quán)要求員工到三甲醫(yī)院復(fù)查
　　應(yīng)該說(shuō)，萬(wàn)方最后的選擇還是比較明智的。因?yàn)橹e稱懷孕以騙取公司續(xù)訂勞動(dòng)合同的行為屬于嚴(yán)重違紀(jì)，一旦被揭穿，不要說(shuō)沒(méi)有懷孕可以立即解除勞動(dòng)合同，哪怕是在騙取公司續(xù)訂勞動(dòng)合同后真懷孕了，也可以立即解除勞動(dòng)合同。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第42條的規(guī)定：“女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的，用人單位不得依照本法第40條、第41條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時(shí)終止?！?br/>　　但是勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的，屬于《勞動(dòng)合同法》第39條規(guī)定的勞動(dòng)者有過(guò)錯(cuò)可以立即解除范圍，用人單位不受不得解除規(guī)定的限制，不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，也不需要提前通知。也就是說(shuō)萬(wàn)方選擇勞動(dòng)合同到期終止，還是可以“得到大致相當(dāng)于一個(gè)月工資的補(bǔ)償金，也就是四萬(wàn)多的樣子”，自己也不失面子，但是被以“嚴(yán)重違紀(jì)”解除，就一點(diǎn)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償也拿不到了，還要賠償公司的經(jīng)濟(jì)損失，還會(huì)損害自己的職場(chǎng)形象。
　　但是另一方面，用人單位要求主張懷孕員工到指定醫(yī)院復(fù)查、訂立“特殊續(xù)約協(xié)議”的做法貌似“滴水不漏”，其實(shí)從勞動(dòng)法的角度看并不規(guī)范，甚至?xí)粝乱恍╇[患。
　　醫(yī)療診斷證明是指醫(yī)療單位出具的具有一定法律效力的醫(yī)療文件，包括健康證明、疾病證明、診斷證明、傷殘證明、功能鑒定書(shū)、醫(yī)學(xué)死亡證等等證明文件。無(wú)論是醫(yī)療診斷證明還是普通病歷，均是記錄病人疾病發(fā)生、發(fā)展情況以及醫(yī)院對(duì)疾病診斷、檢查和治療情況的有效載體，是醫(yī)務(wù)人員在醫(yī)療活動(dòng)過(guò)程中形成的文字、符號(hào)、圖表、影像、切片等資料的總和。因此從證據(jù)角度而言，醫(yī)療診斷或普通病歷均具備一定的客觀性、真實(shí)性和證明力，從而具備證據(jù)的證明效力。因此，職工主張懷孕，只要手續(xù)完備，公司沒(méi)有理由要求復(fù)核。
　　在這個(gè)問(wèn)題上，去年上海有一個(gè)真實(shí)案例。2004年，李小姐入職某國(guó)際貨運(yùn)公司任操作員。2010年6月，公司與李小姐簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，約定工作崗位及勞動(dòng)報(bào)酬不變，工作地點(diǎn)變更至浦東機(jī)場(chǎng)附近。之后，李小姐接連請(qǐng)病假，病因先后為扁桃體炎、腰部扭傷、耳痛、腰部軟組織挫傷以及睡眠障礙等。7月下旬，公司提出派行政人員陪同李小姐到指定醫(yī)院復(fù)查，以確定病情的真實(shí)性，李小姐不同意。公司遂于8月10日致函李小姐，確認(rèn)其于7月23日至8月10日連續(xù)曠工13天，決定自8月11日起解除雙方勞動(dòng)合同。9月7日，李小姐向長(zhǎng)寧區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。12月1日，仲裁委裁決，公司應(yīng)向李小姐支付賠償金4.32萬(wàn)元、病假工資1112元。公司不服，于2011年1月向長(zhǎng)寧區(qū)法院起訴。長(zhǎng)寧區(qū)法院民一庭一審判決，駁回貨運(yùn)公司要求不支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金的訴訟請(qǐng)求。
　　大部分員工還是誠(chéng)實(shí)的。當(dāng)員工出示了正規(guī)醫(yī)院的懷孕診斷證明，公司一定要求員工“選擇一家三甲醫(yī)院進(jìn)行復(fù)查”理由并不充分，如企業(yè)對(duì)病情有懷疑，可向醫(yī)院及其上級(jí)部門反映情況，但強(qiáng)令員工到指定醫(yī)院復(fù)查，是不尊重員工和醫(yī)療機(jī)構(gòu)的表現(xiàn)，也沒(méi)有任何法律依據(jù)。
　　
　　訂立“特殊續(xù)約協(xié)議”毫無(wú)必要
　　根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第42條的規(guī)定：“女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的，用人單位不得依照本法第40條、第41條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時(shí)終止?！钡?5條規(guī)定：“勞動(dòng)合同期滿，有本法第42條規(guī)定情形之一的，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時(shí)終止?！币虼水?dāng)女員工進(jìn)入三期之后，即使其勞動(dòng)合同期滿的，也應(yīng)當(dāng)順延至其哺乳期結(jié)束之后才能終止。但需注意，這時(shí)用人單位須做的事情是“順延”而不是“續(xù)簽”。
　　首先，續(xù)簽新的勞動(dòng)合同，將合同期限約定為員工“受法律保護(hù)的條件消失為止”并無(wú)法律依據(jù)?！秳趧?dòng)合同法》較之《勞動(dòng)法》對(duì)于勞動(dòng)合同終止制度的區(qū)別在于，《勞動(dòng)合同法》禁止約定勞動(dòng)合同的終止條件?！秳趧?dòng)合同法實(shí)施條例》第13條明確規(guī)定：“用人單位與勞動(dòng)者不得在《勞動(dòng)合同法》第44條規(guī)定的勞動(dòng)合同終止情形之外約定其他的勞動(dòng)合同終止條件。”
　　這就意味著勞動(dòng)合同只能法定終止而不能約定終止，即只能在發(fā)生《勞動(dòng)合同法》第44條規(guī)定情形出現(xiàn)時(shí)才能終止：“（一）勞動(dòng)合同期滿的；（二）勞動(dòng)者開(kāi)始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的；（三）勞動(dòng)者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；（四）用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；（五）用人單位被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。”
　　而順延原勞動(dòng)合同至法定情形消失時(shí)終止，只要企業(yè)通知?jiǎng)趧?dòng)者，而不是雙方再協(xié)商一致簽訂一個(gè)新合同。所謂法定情形也包括了流產(chǎn)、早產(chǎn)或者晚產(chǎn)等情形，不必另外專門約定。一般情況下，孕期、產(chǎn)期、哺乳期是接續(xù)發(fā)生的，以最終期限屆滿即哺乳期結(jié)束（孩子滿一周歲之時(shí)）為準(zhǔn)即可。但也不排除終止妊娠、嬰兒未滿1歲死亡等情況。在這些情況下，女職工的三期發(fā)生斷檔，其中的部分環(huán)節(jié)可能未能發(fā)生，由此將直接導(dǎo)致第42條所規(guī)定的特殊情形滅失，不得解除或終止勞動(dòng)合同的因素不再存在，用人單位與員工也就不需要繼續(xù)履行和延續(xù)原勞動(dòng)合同。如《上海市女職工勞動(dòng)保護(hù)辦法》第14條規(guī)定：“女職工產(chǎn)假分別按下列情況執(zhí)行……（三）妊娠三個(gè)月內(nèi)自然流產(chǎn)或子宮外孕者，給予產(chǎn)假三十天；妊娠三個(gè)月以上、七個(gè)月以下自然流產(chǎn)者，給予產(chǎn)假四十五天?！比鐔T工系懷孕2個(gè)月自然流產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)享有30天的產(chǎn)假，公司應(yīng)當(dāng)將合同期限順延至流產(chǎn)假期結(jié)束，與其終止勞動(dòng)合同。
　　其次，續(xù)簽新的勞動(dòng)合同，意味著多訂立一次固定期限勞動(dòng)合同，對(duì)于用人單位合法解雇員工并不利。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第14條規(guī)定，連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒(méi)有本法第39條和第40條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。而順延原勞動(dòng)合同至法定情形消失時(shí)終止，可以避免多訂立一次固定期限勞動(dòng)合同。
　　在萬(wàn)方的勞動(dòng)合同屆滿之前，杜拉拉讓她簽收不續(xù)簽通知是對(duì)的，當(dāng)員工主張自己已經(jīng)懷孕時(shí)，應(yīng)當(dāng)再讓她簽收一張補(bǔ)充通知：“本公司不再與你續(xù)簽勞動(dòng)合同。考慮到你告知我們已經(jīng)懷孕，根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)，你的勞動(dòng)合同將續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時(shí)終止?！痹趯?shí)踐中這樣可以避免諸多爭(zhēng)議。