專利缺乏新穎性

　　【摘 要】 文章從專利新穎性的含義和企業(yè)應及時申請專利的觀點出發(fā)，通過引入案例，分析了企業(yè)在專利申請和管理方面存在的問題，并針對問題提出我國企業(yè)如何及時申請專利以及在專利權(quán)管理方面應當注意的其他禁忌。
　　【關(guān)鍵詞】 專利權(quán)； 無形資產(chǎn)； 新穎性； 申請； 管理
　　
　　引言
　　在專利權(quán)的申請過程中，相當一部分企業(yè)認為技術(shù)發(fā)明只有把實物制造出來，才能去申請專利權(quán)。比如有的企業(yè)把新產(chǎn)品進行試銷，產(chǎn)品、技術(shù)投入市場后，再申請專利，這樣做首先有可能破壞了該項技術(shù)發(fā)明的新穎性，被專利局判定為無效專利，從而申請不被通過；其次有可能輕而易舉被他人搶先申請專利，反而使企業(yè)被訴“侵權(quán)”，結(jié)果不僅自己辛辛苦苦研發(fā)的發(fā)明喪失，而且損失也相當慘重。這是無形資產(chǎn)管理中的禁忌之一。
　　隨著經(jīng)濟全球化及知識經(jīng)濟時代進程的加快，我國企業(yè)必須重視自主知識產(chǎn)權(quán)的研發(fā)和培育，盡早擺脫中國制造，實現(xiàn)真正的中國創(chuàng)造，積極創(chuàng)造自己的專利。如果在強調(diào)重視專利的今天，企業(yè)還存在專利申請不及時這一管理上的失誤，就太不值得了。因此，加強無形資產(chǎn)管理的研究有著重要的意義。
　　
　　一、基本觀點
　　（一）專利新穎性的含義
　　2009年10月1日，修改后的《中華人民共和國專利法》正式生效。其第2條規(guī)定：“新穎性，是指發(fā)明或?qū)嵱眯滦筒粚儆诂F(xiàn)有技術(shù)；也沒有任何單位或個人就同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谏暾埲找郧跋驀鴦?wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。本法所稱現(xiàn)有技術(shù)，是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)?！?br/>　　新穎性的判斷標準有三種，即絕對新穎性標準、相對新穎性標準、混合新穎性標準。絕對新穎性標準是指一項技術(shù)必須未在世界上任何地方，以任何方式公開過；相對新穎性標準是指一項技術(shù)只要在本國未公開過就具有新穎性；混合新穎性標準是指對于書面公開采用絕對新穎性標準，而對于使用公開和其他方式公開則采用相對性標準。修改后的《專利法》與修改前相比，最重要的變動就是將專利新穎性標準由混合性標準改為絕對性標準。在經(jīng)濟全球化不斷擴展、網(wǎng)絡(luò)發(fā)展迅猛的當今社會，一項技術(shù)不論以任何方式，一旦公開，世界上的任何一個角落幾乎同時可以知曉。我國這次對于專利新穎性標準的修改主要是將使用公開和以其他方式公開的相對新穎性標準改為絕對新穎性標準，也就是不論任何公開方式均采用絕對新穎性標準。
　　（二）企業(yè)應及時申請專利，加強專利權(quán)的管理
　　所謂“專利權(quán)”，是指依照專利法的規(guī)定，權(quán)利人對其獲得專利的發(fā)明創(chuàng)造（發(fā)明，實用新型或外觀設(shè)計），在法定期限內(nèi)所享有的獨占權(quán)或?qū)Ｓ袡?quán)。它是企業(yè)重要的無形資產(chǎn)。
　　企業(yè)不及時申請專利，究其原因，主要是企業(yè)重視不夠，專利觀念淡薄，沒有設(shè)置專門的無形資產(chǎn)管理部門，對專利的申請疏于管理導致的。專利法中新穎性標準可以稱得上是專利法立法宗旨，是決定一項技術(shù)能否獲得專利保護的基本前提。因此，企業(yè)在選擇申請專利的時機方面，應該是在有了技術(shù)構(gòu)思、在設(shè)計圖紙完成的時候就可以申請專利，專利的申請不受何時進入市場的制約。
　　
　　二、案例及分析
　　現(xiàn)實中，忽視專利權(quán)的管理，不及時進行專利申請，導致喪失新穎性，進而被宣告專利無效的例子有很多，企業(yè)均為此付出了慘重的代價。
　　（一）案例
　　案例1：
　　1998年，A集團經(jīng)過大量的投入、科研開發(fā)，獨家研制了一種戶外取暖器設(shè)備，當年2月生產(chǎn)試銷國外市場時一炮打響，三年時間搶占了國際戶外暖器60%以上的市場份額?？上У氖牵诋a(chǎn)品銷售火爆一年多后，A集團才想到要申請專利。1999年7月底，該集團以公司副總經(jīng)理名義申請外觀設(shè)計專利并取得專利權(quán)的同時，也將剛研制、還未投放市場的改進型戶外產(chǎn)品申請實用新型專利并取得專利權(quán)。2000年9月，A從國外大客戶處得知廣東B公司侵犯了其戶外取暖器的實用核心專利技術(shù)及外觀設(shè)計專利權(quán)，于是緊急向B提出了“嚴正抗議”。因掌握到A沒及時申請的失誤，B以“不向國家專利局提出專利無效宣告的請求”為要挾，要求A不要起訴其侵權(quán)。要挾無果后，B收集大量資料，特別是緊緊抓住A專利在申請前就已經(jīng)在國外多家媒體公開報道過，因而申請專利時不具備“新穎性”這一延誤，于2001年初向?qū)＠麖蛯徫瘑T會提出要求宣布A專利無效宣告請求。國家專利復審委員會于2001年底作出“宣告專利權(quán)部分無效”的審議決定，即凡是申請前已公開的部分特征不具備新穎性，因而外觀設(shè)計專利無效，而A在申請前并未公開的核心技術(shù)均具備新穎性及創(chuàng)造性，因而所幸維持了實用新型專利的核心保護范圍①。
　　案例2：
　　某茅臺酒集團公司新開發(fā)了一種品牌白酒“小豹子”，并迅速在市場上熱銷，賣得火爆。可沒過多久，“小豹子”酒賣不動了。據(jù)調(diào)查，就在“小豹子”旺銷時，市面上忽然出現(xiàn)了“小海豹”、“小獅子”、“小虎子”、“小云豹”等一大批其它白酒廠出品的新品牌白酒，且這些產(chǎn)品的外包裝無論從品名的字體設(shè)計、圖案乃至色彩搭配都與茅臺集團的“小豹子”如出一轍。于是，不明真相的消費者以為茅臺酒集團又推出新產(chǎn)品，是“姊妹牌”，紛紛購買，沖擊了“小豹子”酒的銷售。經(jīng)銷單位去當?shù)貙＠滞对V一些產(chǎn)銷企業(yè)侵權(quán)，卻遭到拒絕，原因是“小豹子”酒的包裝外觀設(shè)計專利是在上市銷售一年多以后才申請注冊的，按照國家“專利法”的相關(guān)規(guī)定，其包裝外觀專利已不具備新穎性特點，嚴格推究后被視為無效的包裝外觀專利②。
　?。ǘ┓治?br/>　　各國專利法均規(guī)定，發(fā)明和實用新型取得專利權(quán)的實質(zhì)條件為應具備新穎性、創(chuàng)造性、實用性。新穎性是指申請獲得專利法保護的對象必須是新的。法律之所以以新穎性作為取得專利權(quán)的標準，是為了鼓勵發(fā)明人將其新發(fā)明早日向社會公開，以便為社會服務(wù)。如果某一發(fā)明創(chuàng)造早已完成并已公之于眾，那么就無必要對其授予專利權(quán)，如果授予專利權(quán)，則會影響其他單位或個人的既得利益，影響社會的安定和經(jīng)濟發(fā)展。
　　上述案例中A集團在研究出戶外取暖器設(shè)備時，沒有及時申請專利保護，而是先試銷，使得產(chǎn)品技術(shù)及外觀專利喪失新穎性，不符合上述不喪失新穎性的條件，而B公司恰恰掌握了證明A集團專利在申請前就已經(jīng)在國外多家媒體公開報道過的證據(jù)，最終A集團被宣告“專利權(quán)部分無效”。某茅臺酒集團公司的“小豹子”酒的包裝外觀設(shè)計專利是在上市銷售一年多以后才申請注冊的，也喪失了新穎性，所以也被宣告無效外觀專利。根據(jù)我國《專利法》的規(guī)定，宣告無效的專利權(quán)視為自始不存在。由此可以看出，宣告專利權(quán)無效的法律后果是相當嚴重的。
　　此外，《專利法》還規(guī)定：同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權(quán)?？梢娢覈鴮＠w系是采用先申請制，即同樣的發(fā)明申請的專利權(quán)只授予最先申請的人，無論這個人是否就是最先發(fā)明的人。那么如果上述案例中在產(chǎn)品試銷過程中被他人搶先申請了專利，企業(yè)一樣會喪失專利權(quán)。
　　因此，在申請專利日前，決不能對外使用或在出版物上公開展示，否則即會喪失新穎性。對于專利申請人來講，務(wù)必要及時申請專利，在有了技術(shù)構(gòu)思、在設(shè)計圖紙完成的時候就應該抓緊申請專利，產(chǎn)品先試銷后申請專利是不可取的。面對修改后的《專利法》對于新穎性標準的修改，跨國經(jīng)營的企業(yè)更應當注意這個問題。
　　
　　三、我國企業(yè)專利權(quán)申請及管理的相關(guān)對策
　　很多企業(yè)對于專利權(quán)的管理都存在一些錯誤認識和不足，因此，除了要及時申請專利防止喪失新穎性以外，在專利權(quán)管理方面，企業(yè)應從以下幾方面入手，謹防失誤：
　?。ㄒ唬┨岣邔＠庾R，重視專利保護的重要作用
　　
　　企業(yè)申請專利的作用主要就是保護。企業(yè)申請了專利就有了專利法的保護，可以獨家“壟斷”專利產(chǎn)品銷售市場，未經(jīng)許可任何單位或者個人都不得使用本企業(yè)專利。申請專利可以防止他人模仿，不像商業(yè)秘密那樣，唯恐泄密，因為專利是公開的、獨占的“秘密”，即使本單位人員“跳槽”也不用擔心帶走技術(shù)成果。這樣就保障了企業(yè)獨占市場份額和長期穩(wěn)定的利益。同時，專利作為企業(yè)的無形資產(chǎn)也可以轉(zhuǎn)讓（出售）以獲得直接經(jīng)濟效益。在老百姓眼里，專利等于新發(fā)明、新創(chuàng)造，實用并且性能也好，標了專利號的商品買得放心，所以申請專利不僅增加了企業(yè)存量的無形資產(chǎn)，提高企業(yè)整體實力，而且具有廣告作用，有利于企業(yè)的產(chǎn)品推廣銷售和提高企業(yè)知名度。
　　（二）企業(yè)的專利一定要具備獨創(chuàng)性
　　隨著知識產(chǎn)權(quán)保護意識的提高，有越來越多的企業(yè)為自己的產(chǎn)品和技術(shù)申請專利，但是有的企業(yè)即使申請了專利還是被訴侵權(quán)且輸?shù)袅斯偎?。原因就是企業(yè)在申請專利的時候不注重獨創(chuàng)性，離不開現(xiàn)有設(shè)計模式，或者未進行深入的檢索和查詢，有意無意地侵犯他人在先取得的權(quán)利，因而申請了專利也不會得到保護。一些企業(yè)或設(shè)計人員有時只對已有產(chǎn)品外觀設(shè)計圖案、形狀及色彩作一些改變，認為已有不同就不會侵權(quán)，實際上根本就不具有獨創(chuàng)性。所以，企業(yè)的專利一定要具備獨創(chuàng)性。獨創(chuàng)的設(shè)計以及科學的文獻檢索是專利申請、侵權(quán)判定的基礎(chǔ)，是專利管理的重中之重。首先，應加強無形資產(chǎn)管理，企業(yè)應該建立專門的無形資產(chǎn)管理機構(gòu)，配備專門的無形資產(chǎn)管理人員。其次，增強自主創(chuàng)新的能力，設(shè)計出具有獨創(chuàng)性的專利產(chǎn)品或技術(shù)，申請人自己要對專利是否具備創(chuàng)造性、新穎性進行嚴格把關(guān)。再次，就是要重視專利申請前的文獻檢索，避免造成有意無意的侵權(quán)。企業(yè)應了解市場上是否存在同自己的設(shè)計或技術(shù)相同或類似的專利產(chǎn)品。
　?。ㄈ┮匾晫＠暾埼募淖珜?br/>　　企業(yè)申請專利的目的就是為了保護自己的產(chǎn)品和市場，獲得競爭優(yōu)K9KsfdPjQ68UeLnJiZStWg==勢，但是有時企業(yè)雖然專利證書在手卻不能制止他人侵權(quán)，這主要是因為專利申請文件撰寫有問題。專利申請文件撰寫好壞直接決定該發(fā)明能否獲得專利權(quán)和保護范圍的大小。專利申請文件不合格或者手續(xù)不符合要求會導致專利申請被駁回，如果要求的保護范圍很寬，但不符合專利法的要求，則該權(quán)利要求書得不到專利局的批準；如果符合專利法的要求，但保護范圍很窄，則很難利用專利保護手段限制競爭對手，從而失去了申請專利保護的意義。因此，歷經(jīng)艱辛獲得的發(fā)明創(chuàng)造，在申請專利進行保護時，文件的撰寫上，一定要慎之又慎。撰寫專利申請文件中的權(quán)利要求書時，首先，要考慮滿足專利法的要求，權(quán)利要求書的撰寫應當依據(jù)本專利要解決的技術(shù)問題，將能夠解決相應技術(shù)問題的完整技術(shù)方案記載完整、清楚。其次，在專利法允許的范圍內(nèi)盡可能撰寫較寬的保護范圍，為將來的侵權(quán)判斷準備一份清楚、完整的法律文件。再次，保證說明書及其附圖與權(quán)利要求書的一致性。
　?。ㄋ模＠麢?quán)轉(zhuǎn)讓要進行登記
　　目前我國法律法規(guī)對專利權(quán)的規(guī)定日趨完善，為了保證公平的市場競爭，專利權(quán)的審查批準都有嚴格的程序，對使用許可、轉(zhuǎn)讓也作了相應規(guī)定。專利申請權(quán)的轉(zhuǎn)讓根據(jù)《中華人民共和國專利法》規(guī)定：“專利申請權(quán)和專利權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當事人應當訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效?！币虼耍诤炗唽＠麢?quán)轉(zhuǎn)讓合同后，應注意要經(jīng)過專利局登記和公告。而不生效的專利轉(zhuǎn)讓合同對當事人沒有法律拘束力，是得不到法律保護的。
　　
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