道德法律化傳統(tǒng)與中國法治現(xiàn)代化

　　【摘要】道德法律化是中國傳統(tǒng)法文化的重要內(nèi)容，也是西方法律現(xiàn)代化實(shí)踐的行之有效的方法。要借助道德的法律化來維護(hù)道德傳統(tǒng)，提高道德實(shí)踐水平，在“依法治國”、“以德治國”并舉的治國方略的指引下，最大限度地整合道德與法律規(guī)范，為建設(shè)具有中國特色的法治文明作出貢獻(xiàn)。
　　【關(guān)鍵詞】道德法律化 中華法系 現(xiàn)代法治
　　
　　道德法律化對維護(hù)中華文明的繁榮發(fā)展起到了重要作用，但到了近代，在歐風(fēng)美雨面前，中華法系解體了，中國法律走向了移植西方法律的道路。道德法律化也因而遭到世人的痛批。但是，這也引發(fā)了許多的問題：一方面移植來的法律制度因不適應(yīng)中國的“德治”文化出現(xiàn)了“水土不服”的現(xiàn)象；另一方面道德和法律分離，得不到法律的支持和維護(hù)而顯得軟弱無力。因此，怎樣借鑒中國的道德法律化傳統(tǒng)，建立適合中國國情的現(xiàn)代化法治，成為亟待解決的問題。
　　法律道德化是解決我國現(xiàn)實(shí)問題的需要
　　自近代西學(xué)東漸、法治轉(zhuǎn)型以來，隨著道德法律傳統(tǒng)被摒棄，出現(xiàn)了很多道德問題：行人看見有人落水，見危不救；醫(yī)院看見病人沒錢就不給予治療；拾到金錢拒不歸還，以侵占罪慘淡收場……，這些情形不斷在我們的生活里重演。據(jù)2010年1月24日《參考消息》載：一老人在吉林游玩，不慎在一家小店鋪外滑倒。店主看到老人滑倒卻視若無睹，連聲問候的話也沒有?！袊尘W(wǎng)站過后作了調(diào)查，有近13萬名網(wǎng)民參與。其中，62.54%選擇“絕對不會(huì)（扶老人），怕惹麻煩”；33.45%認(rèn)為，應(yīng)該先理性判斷，再作決定；僅有4.01%覺得應(yīng)該扶老人，認(rèn)為“這是起碼的公德”。①
　　為何只有4.01%的人覺得應(yīng)該扶起倒地的老人，而大多數(shù)的人都選擇了袖手旁觀？現(xiàn)行的法律制度應(yīng)該負(fù)很大的責(zé)任。一方面，現(xiàn)行法律并沒有對見死不救、見危不救、見難不救的現(xiàn)象給予懲治的法律規(guī)定；另一方面，在司法中，對如彭宇這樣的見義勇為者卻給予不公正的判決而導(dǎo)致惡劣影響。大多數(shù)人不是“不愿扶”而是“不敢扶”，不扶沒責(zé)任，扶了吃“官司”，在事實(shí)不明的情況下，法官往往對見義勇為者給予“有罪推定”，使得英雄流血又流淚的現(xiàn)象屢見不止。這就使得英雄越來越少，老人倒地沒人援手也就不足為怪，很多媒體都轉(zhuǎn)引了網(wǎng)友的話：“彭宇案一紙判決，讓中國道德水平倒退30年”，②這種情況的出現(xiàn)不僅損害了人們的道德水準(zhǔn)，也降低了法律的神圣與尊嚴(yán)，建立符合中國國情的法律制度，就必須通過道德法律化努力消除義務(wù)與權(quán)利、義務(wù)與幸福的二律背反現(xiàn)象，把道德的善與法律的威嚴(yán)相結(jié)合，達(dá)到既能使公民養(yǎng)成遵紀(jì)守法的良好習(xí)慣，又能建立普遍良好的社會(huì)秩序，使社會(huì)整體文明得到提高。
　　中國傳統(tǒng)文化為道德法律化提供文化積累和經(jīng)驗(yàn)支持
　　中國傳統(tǒng)文化是以儒家文化為主體的，儒家的倫理道德包括“仁、義、禮、智、信”等，其中“仁”和“禮”是其道德的核心內(nèi)容。秦漢以降，儒家的禮教思想成為中華法系的主流核心思想。儒家在吸收法家思想的基礎(chǔ)上，實(shí)現(xiàn)了禮法結(jié)合、禮法一體，德立刑輔、明刑弼教的格局，中國法治走上了道德法律化歷程，主要有四種形式：
　　在法律指導(dǎo)思想上，德法相依、德主刑輔。“德主刑輔”思想是儒家法律思想的主要核心，孔子曰：“導(dǎo)之以政，齊之以刑，民免而無恥；導(dǎo)之以德，齊之以禮，有恥且格?！钡赖陆袒瘎t能夠未雨綢繆，防患于未然；刑罰只能懲戒邪惡，而道德教化在治理國家時(shí)更加能夠籠絡(luò)人心。相比之下，德政的功能更能治本。因此，“德主刑輔”的思想長期影響著中國的封建立法和司法活動(dòng)，在中國古代法律史上占有十分重要的地位。
　　在立法上，“引禮入法”。引禮入法，就是將禮這種道德規(guī)范引入法律，賦予法律效力，禮即為法律。它不但使法律成為所謂“最低限度的道德”，還要使法律成為實(shí)現(xiàn)德化天下的至善目標(biāo)的手段，不但在形式上消除了法律所獨(dú)具的形式和技術(shù)上的獨(dú)立意義，還從本體上消除了法與道德的爭論，增強(qiáng)了法律的道德權(quán)威。
　　在司法上，春秋決獄，以心論罪。原心論罪則在司法活動(dòng)中引入了道德評判，強(qiáng)調(diào)以動(dòng)機(jī)考察犯罪，在兼顧事實(shí)的同時(shí)，注重動(dòng)機(jī)。在司法實(shí)踐中，以縝密而且符合人情的理念分析經(jīng)義和事實(shí)，合乎理性的要求，盡量尋找經(jīng)義與法律制度的最佳結(jié)合點(diǎn)。在某種程度上限制了皇帝司法權(quán)的濫用。
　　在法律的功能上，明刑弼教。中國傳統(tǒng)法文化極端重視法律對道德的維護(hù)，最早的奴隸制國家夏朝，就嚴(yán)懲“不孝”罪，所謂“夏刑三千，罪莫大于不孝”，強(qiáng)調(diào)法律對家庭倫理道德的維護(hù)，刑罰成為推行德和禮教的手段。古人所謂“明刑弼教”，實(shí)質(zhì)上即以法律制裁來推行禮教，維護(hù)倫常。
　　總之，法律道德化是中國傳統(tǒng)法文化的重要內(nèi)容，對維護(hù)傳統(tǒng)社會(huì)的穩(wěn)定與發(fā)展起了重要作用，即使對中國法文化持嚴(yán)厲批評態(tài)度的孟德斯鳩，也認(rèn)為：“中國的封建統(tǒng)治者就是因?yàn)閲?yán)格遵守這種禮教而獲得‘成功’的。”③今天，我們討論道德法律化，不是要恢復(fù)到“引禮入法”和“原心論罪”的時(shí)代，而是要借助道德的法律化來維護(hù)那些與我們生活有著至關(guān)重要意義的道德，提高道德實(shí)踐的水平，為建立一個(gè)和諧的社會(huì)而努力。
　　現(xiàn)代西方道德法律化的啟示
　　其一，西方在法律領(lǐng)域中大力推行道德法律化，在立法者看來，把本來屬于道德層次的要求，變?yōu)榉梢?guī)范，將有助于道德規(guī)范的推行，有助于國民精神境界的提高。
　　其二，這些道德法律化的條文是按照“常人”標(biāo)準(zhǔn)設(shè)立的，所要求的是一般人、普通人、百姓大眾做得到而又應(yīng)該做的事，而不是按照諸如“大公無私”、“大義滅親”、“殺生成仁”、“舍生取義”等“圣人”標(biāo)準(zhǔn)設(shè)定的，一般人做不到的事情。
　　其三，這些道德法律化的條文不與人權(quán)保護(hù)的條款相矛盾，對私人的人身自由和人身權(quán)利并不構(gòu)成侵害。這些條款謹(jǐn)慎規(guī)定“對本人或第三人均無危險(xiǎn)”，“但恐自己或近親屬受到刑事追究而不報(bào)告者除外”的情況下才要求履行。
　　秉承傳統(tǒng)，借鑒經(jīng)驗(yàn)，立足實(shí)踐，推動(dòng)現(xiàn)代法治進(jìn)程
　　歷史和現(xiàn)實(shí)的實(shí)踐表明，社會(huì)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，不能以損害道德為代價(jià)，道德和法律是相互支持、相輔相成的，在“依法治國”、“以德治國”并舉的治國方略的指引下，推行道德法律化，有利于法律制度的完善和公民道德素質(zhì)的提高。實(shí)現(xiàn)道德法律化，應(yīng)做到以下諸方面：
　　推行道德法律化，加強(qiáng)道德教育和制度化建設(shè)是前提。道德規(guī)范能否被法律化主要看它是否反映大多數(shù)人的公平正義觀且為大多數(shù)人知曉，否則就難以上升為法律或者難以達(dá)到法律化的預(yù)期目的。因此，應(yīng)在全體公民中進(jìn)行基本道德教育，積極推進(jìn)道德規(guī)范制度化建設(shè)，使得道德規(guī)范明確化、具體化、規(guī)則化，具有可操作性，為其能夠上升為法律規(guī)范做準(zhǔn)備。
　　推行道德法律化，嚴(yán)格履行法律程序是關(guān)鍵。道德規(guī)范不能直接轉(zhuǎn)化為法律規(guī)范，必須借助嚴(yán)格的法律程序，才能完成這種轉(zhuǎn)化，正當(dāng)?shù)姆ǖ某绦虮豢醋魇乾F(xiàn)代法治的基石，既體現(xiàn)了法律的工具價(jià)值，也體現(xiàn)了法律的道德價(jià)值。在道德規(guī)范向法律規(guī)范轉(zhuǎn)化的過程中，應(yīng)嚴(yán)格履行其提出、審議、討論、表決、通過、公布等程序，使道德法律化過程更加科學(xué)、更加合理。
　　法律對道德的吸收要本著低層次的原則。道德法律化并不是將所有的道德法律化，只是將較低層次的道德法律化。低層次的道德可以通過立法用強(qiáng)制力量使之得以實(shí)現(xiàn)。而對高層次的道德則主要體現(xiàn)了人們的思想、價(jià)值觀念、精神層面的追求，表達(dá)了人們對未來美好社會(huì)的一種向往，是不可能法律化的，否則容易超越現(xiàn)實(shí)社會(huì)關(guān)系的狀況，無益于對社會(huì)關(guān)系的規(guī)范和調(diào)整，將會(huì)導(dǎo)致精神生活領(lǐng)域內(nèi)的專制主義的產(chǎn)生。
　　道德法律化要和保