日本地理標(biāo)志保護(hù)制度研究

管育鷹

日本地理標(biāo)志保護(hù)制度研究

管育鷹

地理標(biāo)志制度起源于禁止在商品稱謂或表達(dá)上明示或暗示其來源于非真實(shí)的產(chǎn)地、足以使公眾誤認(rèn)的知識產(chǎn)權(quán)制度基本規(guī)則。日本長期以來主要采用《不正當(dāng)競爭防止法》及其相關(guān)法律法規(guī)來禁止虛假標(biāo)示原產(chǎn)地的行為，以此來保護(hù)正宗地源產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營者的利益。同時(shí)，其《商標(biāo)法》中也不允許將沒有顯著性或者易導(dǎo)致誤認(rèn)的地名注冊為商標(biāo)。2005年日本修改《商標(biāo)法》時(shí)增加了關(guān)于地域團(tuán)體商標(biāo)的規(guī)定，允許符合法律規(guī)定的申請人將地理標(biāo)志注冊為地域團(tuán)體商標(biāo)并依法使用。近幾年來，將地理標(biāo)志注冊為地域團(tuán)體商標(biāo)加以運(yùn)營已成為日本區(qū)域經(jīng)濟(jì)相關(guān)產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略中的組成內(nèi)容。

地理標(biāo)志 地域團(tuán)體商標(biāo) 防御性保護(hù)模式 主動(dòng)性保護(hù)模式

地理標(biāo)志是知識產(chǎn)權(quán)客體之一?！杜c貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（簡稱TRIPS協(xié)議）第22條對地理標(biāo)志的定義是：“標(biāo)示出某商品來源于某成員地域內(nèi)，或來源于該地域中的某地區(qū)或某地方，該商品的特定質(zhì)量、信譽(yù)或其他特征，主要與該地理來源相關(guān)聯(lián)的標(biāo)志”。這一概念涵蓋了《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》（簡稱《巴黎公約》）第10條第2款所規(guī)定的不得虛假標(biāo)示的“原產(chǎn)地名稱”或“原產(chǎn)地標(biāo)識”。根據(jù)《TRIPS協(xié)議》第22條第2、3、4款的規(guī)定，成員國應(yīng)當(dāng)禁止在商品稱謂或表達(dá)上明示或暗示其來源于非真實(shí)的產(chǎn)地、足以使公眾誤認(rèn)的不正當(dāng)競爭行為；駁回或撤銷未能表明商品真實(shí)原產(chǎn)地的地理標(biāo)志的商標(biāo)的注冊；禁止字面真實(shí)但仍產(chǎn)生誤導(dǎo)效果的地理標(biāo)志使用或注冊等。

日本在傳統(tǒng)上屬于大陸法系國家，早在明治32年（1899年）就加入了1883年的《巴黎公約》。像德國等歐洲國家一樣，日本建立了相應(yīng)的法律制度，制止經(jīng)營者在產(chǎn)品上虛假標(biāo)示產(chǎn)品的原產(chǎn)地，保護(hù)消費(fèi)者的利益。盡管這種原產(chǎn)地標(biāo)識保護(hù)制度滿足了《巴黎公約》的最低要求，但相比法國通過專門法來對原產(chǎn)地標(biāo)識進(jìn)行強(qiáng)化保護(hù)的制度而言水平要低。如果稱法國那樣的允許將地理標(biāo)志注冊成為專用商業(yè)標(biāo)識的制度為主動(dòng)性保護(hù)模式的話，那么日本這種不允許將地理標(biāo)志注冊專用、以防混淆誤認(rèn)為主要目的的制度可稱為防御性保護(hù)模式?！禩RIPS協(xié)議》通過后，日本逐漸認(rèn)識到了加強(qiáng)地理標(biāo)志保護(hù)的重要性。近幾年來，為了應(yīng)對日益增長的國際貿(mào)易競爭和國內(nèi)經(jīng)濟(jì)振興的雙重壓力，日本在法律上不但繼續(xù)保留禁止虛假標(biāo)示及混淆產(chǎn)地標(biāo)識的防御性保護(hù)模式，還增加了允許適格的主體按法律程序?qū)⒌乩順?biāo)志進(jìn)行注冊，以尋求類似注冊商標(biāo)專用權(quán)的更有力的主動(dòng)性保護(hù)模式。本文將介紹日本現(xiàn)有的地理標(biāo)志保護(hù)制度，尤其是其在《商標(biāo)法》中新增加的主動(dòng)性保護(hù)模式并加以簡要評述。

一、防御性保護(hù)模式

日本對地理標(biāo)志的法律保護(hù)長期以來采用防御性保護(hù)模式，其主旨是禁止虛假和欺騙性的原產(chǎn)地來源標(biāo)示，相關(guān)條款散見于關(guān)于標(biāo)簽標(biāo)示及廣告、酒類產(chǎn)品標(biāo)示、反不正當(dāng)競爭、商標(biāo)等方面的法律，但主要是《不正當(dāng)競爭防止法》和《商標(biāo)法》。

日本的《不正當(dāng)競爭防止法》最早于1934年公布，1993年全面修訂。該法將虛假標(biāo)示商品產(chǎn)地的行為明確列為不正當(dāng)競爭行為，即“在商品、服務(wù)及其廣告中、或者在交易所使用的文書或信函中，對商品的產(chǎn)地、品質(zhì)、內(nèi)容、制造方法、用途或數(shù)量，或者服務(wù)的質(zhì)量、內(nèi)容、用途、數(shù)量作引人誤解的虛假信息標(biāo)示的行為，以及轉(zhuǎn)讓、交付、為轉(zhuǎn)讓或交付而展示、輸出或輸入、在線提供將有虛假標(biāo)示的商品或提供作虛假標(biāo)示之服務(wù)的行為”。①日本《不正當(dāng)競爭防止法》（不正競爭防止法，1993年法律第47號）第2條第1款第13項(xiàng)。根據(jù)此條款，假冒產(chǎn)地標(biāo)識屬于法律所禁止的不正當(dāng)競爭行為；根據(jù)《不正當(dāng)競爭防止法》相關(guān)條款，假冒產(chǎn)地標(biāo)識的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。日本歷來有在不產(chǎn)自某地的產(chǎn)品上使用該地地名而被認(rèn)定為《不正當(dāng)競爭防止法》所說的假冒產(chǎn)地行為的案例，典型的比如“京の柿茶”一案，該案判決認(rèn)為：“京”字在日本通常被認(rèn)為指京都，被告在并不是在京都制造、加工、且材料中也不含有京都出產(chǎn)材料的柿葉茶上標(biāo)注“京の柿茶”或者“KYO-TO KAKICHA”文字的行為，容易引起對商品原產(chǎn)地、質(zhì)量的誤認(rèn)，構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。②東京地裁平成6年（1994年）11月30日判決，轉(zhuǎn)引自JPO網(wǎng)站（2011年3月訪問）：http://www.jpo.go.jp/shiryou/toushin/ shingikai/pdf/t_mark09/paper03.pdf。

日本于1962年通過了一部《不正當(dāng)回扣及不正當(dāng)表述防止法》，該法所指的“表述”是指經(jīng)營者用以引導(dǎo)消費(fèi)者的、關(guān)于自己產(chǎn)品、服務(wù)、交易條件等方面的廣告或其它形式的表述，以及由公平交易委員會認(rèn)定的其它任何與交易有關(guān)的表述。根據(jù)此法第4條，經(jīng)營者在提供商品或服務(wù)時(shí)不得對質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)及其他與商品服務(wù)的特質(zhì)相關(guān)內(nèi)容，作不符合事實(shí)的、在普通消費(fèi)者看來遠(yuǎn)比實(shí)際上的，或者比其他競爭對手的商品服務(wù)好得多的夸大性陳述；不得就價(jià)格等交易條件作出在普通消費(fèi)者看來遠(yuǎn)比實(shí)際上的或者比其他競爭對手的優(yōu)惠得多的誤導(dǎo)性陳述；其它被公平交易委員會認(rèn)定的易被普通消費(fèi)者誤解的不合理、不正當(dāng)表述。③日本《不當(dāng)景品類及び不當(dāng)表示防止法》，昭和37年（1962年）5月15日法律第134號。從這部法律的本質(zhì)上看，它規(guī)范的是經(jīng)營者在交易行為中的行為，維護(hù)公平競爭的市場秩序，兼而保護(hù)消費(fèi)者的利益。這應(yīng)當(dāng)是反不正當(dāng)競爭法的范疇，起到明確禁止對包括商品服務(wù)地理來源在內(nèi)的各種標(biāo)識進(jìn)行虛假表述的作用。

日本國稅廳于1994年12月28日發(fā)布的《關(guān)于葡萄酒和烈酒名稱的第四號通知》對酒類產(chǎn)品如何使用地理標(biāo)志發(fā)布了新的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)此通知，“地理標(biāo)志”指的是來源于日本國內(nèi)及世界貿(mào)易組織（WTO）成員國領(lǐng)域或該領(lǐng)域內(nèi)某地區(qū)或地方的葡萄酒或烈酒，此酒類產(chǎn)品的質(zhì)量、聲譽(yù)及其他特點(diǎn)主要?dú)w因于其地理來源地，因此禁止非來源地的此類產(chǎn)品使用該地理標(biāo)志，包括諸如“地理標(biāo)志+類、型、風(fēng)味、仿”等詞匯的暗示性使用或?qū)⒌乩順?biāo)志翻譯使用。酒類制造者和銷售者“使用”地理標(biāo)志的行為包括：將地理標(biāo)志貼附于酒瓶或外包裝上；轉(zhuǎn)讓、銷售、進(jìn)口、展示貼附了地理標(biāo)志的酒瓶或外包裝；將貼附了地理標(biāo)志的酒類產(chǎn)品進(jìn)行展示或發(fā)布廣告、產(chǎn)品目錄單、交易資料等。這一規(guī)定顯然是日本為滿足WTO于1994年通過的TRIPS對酒類產(chǎn)品地理標(biāo)志保護(hù)的要求而作的，但也有例外情形，即在1994年4月15日之前某地理標(biāo)志如果在該成員國已經(jīng)被使用了10年以上、或在那之前被善意使用、或在其來源地所屬國不再使用或不再受到保護(hù)的，則在日本不禁止使用。④英文版本見（2011年3月訪問）：http://www.wipo.int/clea/docs_new/pdf/en/jp/jp013en.pdf；此通知的依據(jù)是1953年第7號法律，即《酒稅保全及酒業(yè)協(xié)會法》（酒稅の保全及び酒類業(yè)組合等に関する法律）第86條之6，即財(cái)務(wù)大臣為了消費(fèi)者利益和酒業(yè)貿(mào)易發(fā)展的需要等，可以就包括酒類標(biāo)示在內(nèi)的諸事項(xiàng)發(fā)布標(biāo)準(zhǔn)，一旦建立了酒類標(biāo)示的標(biāo)準(zhǔn)酒業(yè)協(xié)會應(yīng)即刻遵守。

日本現(xiàn)行的《商標(biāo)法》制定于1959年，其中規(guī)定僅由地名表示的商標(biāo)不予注冊，除非已獲得顯著性或識別性。⑤按照商標(biāo)法的原理，所謂獲得顯著性，是指依法不予注冊的標(biāo)識通過使用已經(jīng)獲得了獨(dú)立于該標(biāo)識原義的“第二含義”，使消費(fèi)者能夠通過它識別出商品或服務(wù)的提供者。根據(jù)日本特許廳（JPO）的《商標(biāo)審查指南》，這種具有“第二含義”的標(biāo)識必須在全國消費(fèi)者的范圍內(nèi)獲得眾所周知的可識別性；同時(shí)，申請注冊的標(biāo)識必須與使用而獲得第二含義的標(biāo)識完全相同。在具體操作上，JPO判定某一標(biāo)識是否獲得第二含義時(shí)，通常會考慮以下各個(gè)因素：⑥JPO《商標(biāo)審查指南》第二章，關(guān)于第2條第2款“經(jīng)使用獲得顯著性”的審查說明（2011年3月訪問）：http://www.jpo.go.jp/ cgi/linke.cgi?url=/tetuzuki_e/t_tokkyo_e/tt1302-001.htm。

第一，該標(biāo)識使用在商品或服務(wù)上的事實(shí)；第二，使用開始、持續(xù)的時(shí)間、范圍；第三，產(chǎn)品產(chǎn)量、銷量、商業(yè)規(guī)模（比如店鋪數(shù)量、銷售區(qū)域、銷量等）；第四，廣告的方式、頻率、內(nèi)容；第五，在一般商貿(mào)報(bào)刊雜志和網(wǎng)絡(luò)上出現(xiàn)的次數(shù)及其內(nèi)容；第六，關(guān)于消費(fèi)者對該標(biāo)識認(rèn)知度調(diào)查的結(jié)果等。

實(shí)踐中，JPO可以接受的用以證明以上這些事實(shí)因素的證據(jù)包括：載有廣告、公告的印刷物（如報(bào)刊雜志剪輯、目錄、傳單等）；發(fā)票、發(fā)貨單、訂貨單、賬單、收據(jù)、賬本、手冊等；表明使用該標(biāo)識的照片等；廣告、廣播、出版商、印刷商等機(jī)構(gòu)出具的證明；商貿(mào)行業(yè)協(xié)會、商貿(mào)伙伴或消費(fèi)者出具的證明；公共機(jī)構(gòu)出具的證明（如國家或地方公共部門、外國使館、工商管理所等）；在一般商貿(mào)報(bào)刊雜志和網(wǎng)絡(luò)上登載的文章；關(guān)于消費(fèi)者對該標(biāo)識認(rèn)知度的調(diào)查報(bào)告（當(dāng)然，還要從調(diào)查組織者、調(diào)查方法和調(diào)查對象等方面適當(dāng)考慮報(bào)告的客觀性）。

仔細(xì)分析JPO在適用日本《商標(biāo)法》之“獲得顯著性”條款時(shí)的這些做法，我們會發(fā)現(xiàn)其對某一標(biāo)識獲得第二含義的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)比較高，尤其是要求在全國范圍內(nèi)為消費(fèi)者眾所周知這一點(diǎn)，很類似于對馳名商標(biāo)的要求。因此，如果屬于法律規(guī)定不予注冊的標(biāo)識，要想通過JPO的審查被認(rèn)定為獲得了全國范圍內(nèi)眾所周知的顯著性而成為注冊商標(biāo)是困難的。就地名標(biāo)識而言，一方面由于各地生活習(xí)慣有差異，地方特產(chǎn)銷售范圍相對較窄，要證明具備全國周知性很難；另一方面，考慮到日本文字中漢字、平假名、片假名和羅馬文字常常交替使用的事實(shí)，要證明某一地名的某一具體文字表達(dá)持續(xù)使用而已經(jīng)獲得顯著性并不容易。

值得注意的是，日本《商標(biāo)法》第3條第1款第3項(xiàng)所說的地名，并不局限于地理標(biāo)志意義上的地名，而是包括任何可能導(dǎo)致誤認(rèn)來源的地名。比如，日本最高法院曾認(rèn)定，盡管上訴人極力聲明其咖啡不產(chǎn)自美國的佐治亞州（Georgia）、沒有假冒產(chǎn)地的意圖，但其申請的“Georgia”咖啡還是可能誤導(dǎo)消費(fèi)者，因此不得注冊。⑦日本《判例時(shí)報(bào)》1186號，1986年1月，轉(zhuǎn)引自臺灣政治大學(xué)網(wǎng)站（2011年3月訪問）：http://iip.nccu.edu.tw/iip/NEW-iip/ database/2000_trademark/jpncase/2.7.pdf。

在日本歷史上，僅有少量的地理標(biāo)志作為包含地名的標(biāo)識被JPO認(rèn)定已獲得第二含義成為注冊商標(biāo)，比如“西陣織”（“西陣”為京都市西北部地名，是日本著名的高級和服生產(chǎn)中心區(qū)域，“織”是絲織物產(chǎn)品通稱）。另外，值得注意的是，這種地名標(biāo)識的注冊往往還采取將地域名稱與具有識別性的獨(dú)特圖形組合為一個(gè)商標(biāo)來注冊的方式，這樣，JPO會更容易認(rèn)為該標(biāo)識具有顯著性而核準(zhǔn)注冊為商標(biāo)。不過，這樣的注冊商標(biāo)對地域名稱的獨(dú)占性是很弱的，因?yàn)槠渌?jīng)營者只要不用該圖形而只用該地域名稱權(quán)利人就沒法制止了。比如著名的“博多人形”注冊商標(biāo)就是由“博多（日本南部福岡縣一地名）”+“商品名稱（玩偶娃娃）”+“特殊圖形（圓形圍住娃娃剪影及文字）”組成的，這樣的商標(biāo)與純地名商標(biāo)，即“博多”，或地理標(biāo)志“博多人形”相比，顯著性要強(qiáng)得多；但是，卻無法阻止他人在同樣商品上僅僅使用“博多”或“博多人形”的文字及其與其它形狀的組合作為標(biāo)識。

注冊號：1122079

注冊號：1107194

從以上2005年日本商標(biāo)法修訂之前的法律框架看，日本一直以來主要是從禁止假冒產(chǎn)地的不正當(dāng)競爭行為，或防止將產(chǎn)地標(biāo)識注冊為個(gè)體商標(biāo)的角度對正宗地理標(biāo)志產(chǎn)品的經(jīng)營者提供一定的法律保護(hù)。這種保護(hù)方式將假冒原產(chǎn)地名稱的行為和使用使人誤認(rèn)商品出處之標(biāo)志的行為，作為使人產(chǎn)生混淆或誤認(rèn)的不正當(dāng)競爭行為而加以禁止，利害關(guān)系人可以向有過錯(cuò)的行為實(shí)施人要求賠償損失和恢復(fù)信譽(yù)等。這種保護(hù)方式側(cè)重于從維護(hù)市場秩序和消費(fèi)者權(quán)益的角度保護(hù)原產(chǎn)地名稱，但未明確賦予產(chǎn)地范圍內(nèi)的特定經(jīng)營者一項(xiàng)明確、具體和積極的專用權(quán)。因此，只有擁有此類不正當(dāng)競爭行為的充分證據(jù)，利害關(guān)系人才可以請求法律保護(hù)。顯然，這種保護(hù)的作用主要是消極防御式的，實(shí)施上也有難度，在某種程度上無法滿足正宗地理標(biāo)志產(chǎn)品的經(jīng)營者積極尋求保護(hù)的需求。因此，產(chǎn)品發(fā)源地的經(jīng)營者更期望法律的保護(hù)能直接延伸到以純文字表達(dá)為特征的地理標(biāo)志以獲得全面的保護(hù)，各地的政府也希望有這樣的法律制度以保護(hù)其區(qū)域內(nèi)的產(chǎn)品和提升當(dāng)?shù)仄放菩蜗蟆?/p>

二、主動(dòng)性保護(hù)模式

2002年以來，日本制定并實(shí)施了“知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略大綱”。在“知識產(chǎn)權(quán)立國”的戰(zhàn)略思想指導(dǎo)下，日本十分重視拓寬知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)范圍，為振興日本農(nóng)業(yè)而增強(qiáng)對本土地區(qū)品牌的保護(hù)就是其中一個(gè)重要的方面。2004年6月日本經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)省在《國際經(jīng)濟(jì)與貿(mào)易》白皮書中指出：“保護(hù)區(qū)域品牌不僅能增強(qiáng)農(nóng)產(chǎn)品的競爭力，通過提高農(nóng)產(chǎn)品的附加值建立起區(qū)域性品牌還能消除假冒、保護(hù)生產(chǎn)者和消費(fèi)者、保障產(chǎn)品來源正宗、振興區(qū)域經(jīng)濟(jì)?！雹鄥⒁娙毡窘?jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)省網(wǎng)站，2004年報(bào)告第40頁（2011年3月訪問）：http://www.meti.go.jp/english/report/downloadfiles/ gWP2004ke.pdf。與此同時(shí)，日本媒體也持續(xù)報(bào)道有外國的假冒品自詡為日本著名的自產(chǎn)產(chǎn)品和高價(jià)產(chǎn)品, 比如熊本的櫻桃蕃茄和櫪木的草莓, 呼吁采取更強(qiáng)的商標(biāo)保護(hù)措施制止此類惡劣行為，保護(hù)消費(fèi)者、維護(hù)日本的農(nóng)業(yè)利益。至此，地域團(tuán)體商標(biāo)的立法提上了日程。

2005年6月，日本對其《商標(biāo)法》作了修訂，允許具有較高財(cái)產(chǎn)價(jià)值的、由“產(chǎn)地名稱+商品通用名稱”（即我國所稱的地理標(biāo)志）組成的“地域團(tuán)體商標(biāo)”作為“團(tuán)體商標(biāo)”（即我國所稱的集體商標(biāo)）進(jìn)行注冊。⑨日本《商標(biāo)法》第7條是關(guān)于團(tuán)體商標(biāo)（即集體商標(biāo)）注冊的規(guī)定。這一新法于2006年4月1日生效。根據(jù)修改后的日本《商標(biāo)法》，“地域名稱”指在地域團(tuán)體商標(biāo)注冊申請之前該地的申請人（協(xié)會）之成員已經(jīng)使用來標(biāo)示產(chǎn)品原產(chǎn)地或服務(wù)提供地的名稱, 包括與產(chǎn)品或服務(wù)緊密相連的地名及其簡稱。申請地域團(tuán)體商標(biāo)的主體可以是任何協(xié)會組織（須具有法人資格、依特定法律成立、沒有正當(dāng)理由不得拒絕符合條件的成員加入，或不得為潛在的成員增添比已有成員更苛刻的入會條件），以及符合以上這些條件的外國法人?？梢宰缘牡赜驁F(tuán)體商標(biāo)是由某協(xié)會組織或其成員使用，而且已經(jīng)具有了一定知名度、能將消費(fèi)者對相關(guān)產(chǎn)品或服務(wù)來源的識別指向該協(xié)會及其成員的商標(biāo)。⑩日本《商標(biāo)法》第7條之2，此條款于2006年增加，其它涉及地域團(tuán)體商標(biāo)的條款也相應(yīng)增修。既然放在商標(biāo)法的體系里，法律對注冊商標(biāo)的保護(hù)措施，如停止侵害、賠償損失、禁令等，都同樣適用于地域團(tuán)體商標(biāo)。要指出的是，與普通的商標(biāo)不同，地域團(tuán)體商標(biāo)的權(quán)利是不可轉(zhuǎn)讓的。[11]日本《商標(biāo)法》第24條之2第4款。此外，日本新《商標(biāo)法》還增加了“先用權(quán)”豁免性條款，規(guī)定沒有任何不正當(dāng)競爭目的、在地域團(tuán)體商標(biāo)申請前即已經(jīng)在日本市場的相同產(chǎn)品服務(wù)上使用與地域團(tuán)體商標(biāo)相同或相似標(biāo)識的人可以繼續(xù)使用該標(biāo)識；但地域團(tuán)體商標(biāo)核準(zhǔn)后權(quán)利人可以要求先用權(quán)人以適當(dāng)?shù)姆绞綐?biāo)示其商品或服務(wù)以免造成混淆。[12]日本《商標(biāo)法》第32條之2。這樣，雖然法律上有先用權(quán)的規(guī)定，但先用權(quán)人的權(quán)利其實(shí)是很受限的，他們得權(quán)衡一下利弊，因?yàn)樗麄円惺瓜扔脵?quán)可能就得聲明表示自己不是地域團(tuán)體商標(biāo)權(quán)利人（協(xié)會）的一員，這種情形顯然不是先用權(quán)人所期望的。

從日本《商標(biāo)法》關(guān)于地理標(biāo)志保護(hù)的新增條款來看，此類地域團(tuán)體商標(biāo)的注冊只要求“一定的知名度”，這比《商標(biāo)法》修改之前其第3條規(guī)定的必須已經(jīng)獲得第二含義、取得全國性周知之識別性的地名商標(biāo)的注冊要容易、靈活。與此同時(shí)，從程序方面看，JPO也依據(jù)《商標(biāo)法》的修改增加了關(guān)于地域團(tuán)體商標(biāo)審查的內(nèi)容，使地理標(biāo)志的注冊相比前面提到的審查標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)格的地名商標(biāo)容易。具體來說，日本《商標(biāo)法》修改后，JPO在審查地域團(tuán)體商標(biāo)的申請時(shí)，主要考慮的因素包括以下幾個(gè)方面：[13]JPO《商標(biāo)審查指南》第七章，關(guān)于第7條之2“地域團(tuán)體商標(biāo)”的審查說明：（2011年3月訪問）：http://www.jpo.go.jp/cgi/ linke.cgi?url=/tetuzuki_e/t_tokkyo_e/tt1302-001.htm。

第一，申請人是否滿足主體要求。根據(jù)修改后的日本《商標(biāo)法》第7條之2，地域團(tuán)體商標(biāo)的申請人必須是“協(xié)會”。此類“協(xié)會”須首先是法人，即依特別法設(shè)立的工商業(yè)協(xié)會法人以及相應(yīng)的外國法人。自然人是不能申請的，商會、行會或各級政府也不能申請。同時(shí)，作為主體的協(xié)會組織應(yīng)當(dāng)是開放性的，即該協(xié)會必須允許符合條件的成員加入。協(xié)會成立所依據(jù)的法律規(guī)章必須規(guī)定該協(xié)會的成員資格面向所有符合條件者、不得無任何法律依據(jù)對擬入會者設(shè)置比現(xiàn)有會員更苛刻的條件。協(xié)會成員均可使用該商標(biāo)。因?yàn)榈赜驁F(tuán)體商標(biāo)屬于商標(biāo)法體系，其使用的要求與普通的商標(biāo)一樣。

第二，如果已經(jīng)由申請人使用、擬申請注冊為地域團(tuán)體商標(biāo)的標(biāo)識在注冊后不打算讓其新成員使用的，則不予注冊。也就是說，即使原先該標(biāo)識只有申請人在使用，但注冊后凡符合條件的成員入會后也可以使用。

第三，地域團(tuán)體商標(biāo)必須滿足法律規(guī)定的“由某協(xié)會組織或其成員使用、而且已經(jīng)具有了一定知名度、能將消費(fèi)者對相關(guān)產(chǎn)品或服務(wù)來源的識別指向該協(xié)會或其成員”的條件。其中，“由某協(xié)會組織或其成員使用”的標(biāo)識應(yīng)當(dāng)符合下面第四、五項(xiàng)的要求；“具有一定知名度”則應(yīng)當(dāng)符合下面第六項(xiàng)的要求。地域團(tuán)體商標(biāo)應(yīng)當(dāng)能將消費(fèi)者對相關(guān)產(chǎn)品或服務(wù)來源的識別指向該協(xié)會或其成員。

第四，如果擬申請注冊的地域團(tuán)體商標(biāo)是由申請人協(xié)會的成員正在使用的標(biāo)識，則該標(biāo)識是否滿足“由某協(xié)會成員使用”的條件要考慮這種使用是否處于協(xié)會的管理之下。

第五，擬依據(jù)《商標(biāo)法》第7條之2第2款申請注冊的地域團(tuán)體商標(biāo)必須與正在使用的標(biāo)識相同。在判斷商標(biāo)是否相同時(shí)可參照J(rèn)PO對《商標(biāo)法》第3條第2款的審查指南。

第六，盡管在個(gè)案中，商品或服務(wù)的種類、消費(fèi)者群、交易活動(dòng)狀態(tài)等都可能不同，“具有一定知名度”指的是即使該商標(biāo)不為全國范圍內(nèi)的消費(fèi)者所公知，但至少應(yīng)當(dāng)為一定范圍內(nèi)的消費(fèi)者所知，比如為周邊都道府的消費(fèi)者所周知。關(guān)于周知的判斷，可以參照前述第三項(xiàng)的規(guī)定和JPO對《商標(biāo)法》第3條第2款的審查指南，只不過在范圍上有所不同。

第七，如果擬申請注冊的地域團(tuán)體商標(biāo)中的地名并不是《商標(biāo)法》第7條之2第2款所說的地名，則不能依據(jù)此條款予以注冊。

第八，地域團(tuán)體商標(biāo)指向的商品或服務(wù)種類參照《商標(biāo)審查指南》第三章第十四部分對《商標(biāo)法》第4條第1款（14）項(xiàng)的審查。

日本《商標(biāo)法》第7條之2規(guī)定：“地域團(tuán)體商標(biāo)可以僅由常見的商品通用名稱和產(chǎn)地名稱、指向申請人或其成員的商品或服務(wù)的字符組成；或僅由常見的商品或服務(wù)慣用名稱和產(chǎn)地名稱、指向申請人或其成員的商品或服務(wù)的字符組成；或僅由常見的商品通用名稱和產(chǎn)地名稱、指向申請人或其成員的商品或服務(wù)、以及習(xí)慣上用來表示或輔助表示前述商品或服務(wù)的名稱、或者習(xí)慣上用來表示或輔助表示前述商品或服務(wù)來源地之字符組成”。

從這一規(guī)定看，地域團(tuán)體商標(biāo)由“產(chǎn)地名稱+商品或服務(wù)的通用及慣用名稱”組成，因此，缺少這兩個(gè)要素或者包含其它意在擴(kuò)展顯著性字符的都不是法律所指的地域團(tuán)體商標(biāo)。需要注意的是，日本《商標(biāo)法》第7條之2所說的“產(chǎn)地名稱” 不僅包括現(xiàn)行行政區(qū)劃中的地理名稱,還包括以前的地名、縣鎮(zhèn)稱謂、山川及海域的名稱等，比如北海道、富士等。關(guān)于日本《商標(biāo)法》第7條之2所說的“商品或服務(wù)的慣用名稱”，JPO給出的實(shí)例包括：以“織”或“紬” 表示絲織品或“和服腰帶”；以“焼”表示“碗”或“茶杯”；以“塗”表示“筷子”；以“彫”表示“托盤”；以“細(xì)工”表示“籃子、箱子”；以“豚”表示“豬肉”；以“溫泉”表示“提供洗浴客房”或“提供暫時(shí)住宿”的服務(wù)；以“梨狩り” 表示“提供梨園采摘”的服務(wù)等。另外，用以表示產(chǎn)品或服務(wù)質(zhì)量的字符若被消費(fèi)者用來指向某一具體的產(chǎn)品或服務(wù)的，則屬于日本《商標(biāo)法》第7條之2所說的“習(xí)慣上用來表示或輔助表示商品或服務(wù)的名稱”。比如，“天然あゆ”指天然香魚、“完熟トマト” 指熟西紅柿。還有，以下這些屬于日本《商標(biāo)法》第7條之2說的“習(xí)慣上用來表示或輔助表示前述商品或服務(wù)來源地之字符”：如輔助表示來源地的“本場（產(chǎn)地）”、“特産（本地產(chǎn)品）” 、“名産（地方特產(chǎn)）”，等；而那些不被認(rèn)定為“習(xí)慣上用來表示或輔助表示前述商品或服務(wù)來源地之字符”的則不能包含在地域團(tuán)體商標(biāo)中，比如 “特選（精選）” 、“元祖（創(chuàng)始）”,“本家（鼻祖）”, “特級（特級）” 、“高級（高級）”等。[14]

這里，日本《商標(biāo)法》第7條之2所說的“產(chǎn)地名稱”，指的是在地域團(tuán)體商標(biāo)申請注冊之前，商品或服務(wù)來源地的名稱，或者與商品或服務(wù)有密切關(guān)系而被認(rèn)為是其來源地的名稱；該名稱或簡稱已經(jīng)被申請人或其成員使用來作為商品或服務(wù)的標(biāo)識。一個(gè)地域團(tuán)體商標(biāo)里的地名是否屬于產(chǎn)地名稱是根據(jù)具體情形來斷定的，需要提供必要的文件證明，考慮商品或服務(wù)的類別、主要消費(fèi)者、交易活動(dòng)狀況等因素。其中，商品的來源地，如果是農(nóng)產(chǎn)品，指的是其生長出產(chǎn)所在地；如果是海產(chǎn)品，指的是其捕撈地或上岸所在地；如果是手工藝產(chǎn)品，指的是其主要加工程序開展所在地。服務(wù)的來源地，如果是提供溫泉洗浴的,指的是溫泉所在地?！芭c商品或服務(wù)有密切關(guān)系而被認(rèn)為是其來源地的名稱”的情形，則包括：原材料占主導(dǎo)地位的加工產(chǎn)品，其來源地指原材料生長出產(chǎn)地，如蕎麥面條中的蕎麥產(chǎn)地、硯臺中的硯石產(chǎn)地；加工方法占主導(dǎo)地位的手工藝產(chǎn)品，其來源地則指加工工藝開展地，比如紡織品面料加工地。

目前，日本國內(nèi)已經(jīng)認(rèn)識到注冊地理標(biāo)志可以制止假冒、創(chuàng)建有吸引力的地域品牌、促進(jìn)區(qū)域經(jīng)濟(jì)發(fā)展。新法實(shí)施后，越來越多的地域性的農(nóng)產(chǎn)品、傳統(tǒng)手工藝品、商貿(mào)服務(wù)的協(xié)會組織都為其知名的產(chǎn)品服務(wù)注冊地理標(biāo)志，典型的比如神戶牛肉、熱海溫泉、仙臺味噌、橫濱中國城等。同時(shí)，此項(xiàng)修改也同時(shí)惠及國外的權(quán)利人，比如帕爾馬火腿 （Parma Ham）的商標(biāo)注冊申請?jiān)诜尚薷闹翱隙〞灰匀狈︼@著性為由駁回，因?yàn)榕翣栺R是公眾知曉的意大利地名，而火腿只是同類商品的通稱，這樣的標(biāo)識任何人都可以自由使用，不應(yīng)賦予商標(biāo)專用權(quán)。在日本《商標(biāo)法》關(guān)于地域團(tuán)體商標(biāo)的修訂生效后，帕爾馬地區(qū)的相關(guān)行業(yè)協(xié)會就可以據(jù)此申請并獲得商標(biāo)專用權(quán)。目前在日本已有“帕爾馬火腿”、“加拿大豬肉”、“印度大吉嶺茶”、“牙買加藍(lán)山咖啡”等多個(gè)由外國行業(yè)協(xié)會組織注冊的外國地理標(biāo)志。

顯然，日本《商標(biāo)法》這一重要條款的增補(bǔ)，旨在通過合理保護(hù)地區(qū)品牌，增強(qiáng)地方產(chǎn)業(yè)的競爭力，搞活地區(qū)經(jīng)濟(jì)。同時(shí)，這一修改也充分表明日本的地理標(biāo)志保護(hù)制度從原先的禁止虛假產(chǎn)地標(biāo)示的消極模式轉(zhuǎn)變?yōu)橐栽试S主動(dòng)注冊使用的積極模式。值得注意的是，近年來日本對地理標(biāo)志制度的運(yùn)用日益重視，很明顯地轉(zhuǎn)向商標(biāo)法體系下的積極保護(hù)模式，而且其保護(hù)的領(lǐng)域大大超出了傳統(tǒng)的農(nóng)業(yè)產(chǎn)品。目前在JPO注冊的地域團(tuán)體商標(biāo)已經(jīng)延伸至工業(yè)產(chǎn)品、加工食品、水產(chǎn)品、傳統(tǒng)工藝美術(shù)品，甚至還包括溫泉旅館、中華街等相關(guān)服務(wù)業(yè)[15]參見JPO的網(wǎng)站資料（2011年3月訪問）：http://www.jpo.go.jp/cgi/link.cgi?url=/torikumi/t_torikumi/t_dantai_syouhyou. htm。。截至2011年1月11日，JPO已經(jīng)審核批準(zhǔn)了467件地域團(tuán)體商標(biāo)（地理標(biāo)志）。[16]參見JPO的網(wǎng)站資料（2011年3月訪問）：http://www.jpo.go.jp/torikumi/t_torikumi/pdf/t_dantai_syouhyou/this_week.pdf。

三、結(jié) 語

通過以上對日本地理標(biāo)志保護(hù)制度的考察，我們會發(fā)現(xiàn)其從消極被動(dòng)保護(hù)模式轉(zhuǎn)到如今的全方位保護(hù)，主要是基于其知識產(chǎn)權(quán)立國的戰(zhàn)略思路。事實(shí)上，日本加強(qiáng)地理標(biāo)志保護(hù)的初衷一方面是為保護(hù)、刺激其地域經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，另一方面則是防止外來（包括我國在內(nèi)）的農(nóng)產(chǎn)品仿冒。日本有相對完善的產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)控體系，其農(nóng)產(chǎn)品也跟其它輕工業(yè)產(chǎn)品一樣有較高的質(zhì)量：產(chǎn)自日本沖繩的大蒜，其價(jià)格是中國大蒜的十倍左右。更值得關(guān)注的是，隨著日本經(jīng)濟(jì)振興計(jì)劃的開展，其對地理標(biāo)志制度的全方位運(yùn)用已大大超出了《TRIPS協(xié)議》確定的范圍，即葡萄酒、酒類產(chǎn)品。當(dāng)然，《巴黎公約》和《TRIPS協(xié)議》確定的只是最低保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，各成員國完全可以依據(jù)自己的國情提高保護(hù)范圍。日本在這方面顯然走在各國前面。

不過，日本國內(nèi)生產(chǎn)的農(nóng)副產(chǎn)品無法滿足其國民的全部需求；另外，日本與我國一衣帶水，自古國際貿(mào)易十分頻繁，有很多中國傳統(tǒng)農(nóng)副產(chǎn)品在日本享有較高的聲譽(yù)。但是，我國的地理標(biāo)志產(chǎn)品經(jīng)營者一直沒有充分認(rèn)識到在包括日本在內(nèi)的國際市場樹立并拓展自己的地理標(biāo)志品牌的重要性，使得一些地理標(biāo)志在日本被淡化或者異化。比如，“紹興酒”的日本市場一度被并非正宗來源地的產(chǎn)品占領(lǐng)；標(biāo)示“上海蟹”、“天津甘栗”的產(chǎn)品則并不一定是地理標(biāo)志產(chǎn)品，真正的地理來源地被忽略了且被出口港名取代?？梢灶A(yù)見，隨著我國農(nóng)副產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)控體系的健全和中日經(jīng)貿(mào)關(guān)系相互依存性的增多，我國的農(nóng)副產(chǎn)品會越來越多進(jìn)入日本市場。目前除鎮(zhèn)江香醋的地理標(biāo)志商標(biāo)注冊提出了國際申請并指定日本外，還尚未發(fā)現(xiàn)其他的中國地理標(biāo)志在日本正式注冊[17]參見JPO的網(wǎng)站資料（2011年3月訪問）：http://www.jpo.go.jp/torikumi/。

與此同時(shí)，我國在地理標(biāo)志制度建設(shè)方面問題仍很多。我國擁有十分豐富的傳統(tǒng)資源，在一定區(qū)域內(nèi)享有一定知名度的地理標(biāo)志產(chǎn)品數(shù)不勝數(shù)、聞名全國甚至馳名世界的地理標(biāo)志產(chǎn)品也遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于日本。但是，迄今我國國內(nèi)各個(gè)渠道注冊的地理標(biāo)志產(chǎn)品基本上僅限于農(nóng)產(chǎn)品、食品、中藥材，傳統(tǒng)工藝品和其他特色產(chǎn)品、服務(wù)等都還未受到應(yīng)有的重視。除了地理標(biāo)志品牌意識淡薄外，現(xiàn)有地理標(biāo)志法律制度的不協(xié)調(diào)也令有意經(jīng)營地理標(biāo)志的地方產(chǎn)業(yè)無所適從。

以上這些現(xiàn)象值得我們反思。

管育鷹，中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所副研究員。