生產(chǎn)配套項(xiàng)目法律風(fēng)險(xiǎn)分析

趙愛萍

近年來，隨著鉆采院科研生產(chǎn)整體業(yè)務(wù)規(guī)模的不斷壯大，生產(chǎn)配套項(xiàng)目（包括搬運(yùn)、氮?dú)廨o助、保潔等）越來越多，此類項(xiàng)目是鉆采院法律風(fēng)險(xiǎn)較為集中的業(yè)務(wù)領(lǐng)域，為保障企業(yè)持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展，必須在全面正確評估法律風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)上，建立法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制。

鉆采工藝研究院（本文簡稱“鉆采院”）是中國石油遼河油田公司下屬的專門從事科技攻關(guān)、科技成果現(xiàn)場推廣、鉆采工程設(shè)計(jì)、技術(shù)監(jiān)督產(chǎn)品檢測等技術(shù)研究的科研單位?，F(xiàn)對生產(chǎn)配套項(xiàng)目法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析評估如下:

合同相對人的簽約主體資格證存在瑕疵

外部廠家進(jìn)入鉆采院市場之前，必須對其企業(yè)合法性、營業(yè)執(zhí)照、財(cái)務(wù)狀況、各種許可經(jīng)營資質(zhì)等進(jìn)行全面審核，初次進(jìn)入油田市場的，還要進(jìn)行實(shí)地考察。全部審核通過后，簽發(fā)簽約主體資格證。只有取得簽約主體資格證的廠家才有資格與油田公司簽訂經(jīng)濟(jì)合同。

如果在審核的時(shí)候不嚴(yán)格，簽約主體資格證存在瑕疵，會(huì)導(dǎo)致我院與不具備相關(guān)資質(zhì)的廠家簽訂合同，有可能產(chǎn)生合同無效、不規(guī)范運(yùn)作等各種法律風(fēng)險(xiǎn)。

在審核簽約主體資格時(shí)必須嚴(yán)格按照有關(guān)規(guī)定實(shí)施，重點(diǎn)審核其營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍中是否包括勞務(wù)輸出相關(guān)業(yè)務(wù)，人員隊(duì)伍規(guī)模是否能夠承擔(dān)合同標(biāo)的，是否具備相關(guān)施工資質(zhì)，從嚴(yán)把好第一道關(guān)口。

合同相對人未與履行合同的人員簽訂勞動(dòng)合同

生產(chǎn)配套項(xiàng)目合同是在鉆采院管理的地點(diǎn)上履行，如果合同相對人派出履行合同的人員是臨時(shí)雇傭的，將導(dǎo)致勞動(dòng)者身份不明確，一旦發(fā)生安全生產(chǎn)事故、合同相對人拖欠工資等糾紛，勞動(dòng)者向鉆采院主張權(quán)利，我們要承擔(dān)賠償責(zé)任。

在簽訂合同時(shí)，必須確認(rèn)合同相對人與履行合同的勞動(dòng)者存在真實(shí)有效的勞動(dòng)關(guān)系，要求其提供用工明細(xì)和相應(yīng)的勞動(dòng)合同作為合同附件。勞動(dòng)合同內(nèi)容必須符合相關(guān)法律規(guī)定，勞動(dòng)合同期限應(yīng)涵蓋生產(chǎn)配套項(xiàng)目合同期限。在合同履行過程中要嚴(yán)格監(jiān)督，必須由與合同相對人存在勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者來履行合同。

在合同履行過程中鉆采院員工直接管理勞動(dòng)者

生產(chǎn)配套項(xiàng)目合同的履行，一般要由鉆采院指定工作場所、提供勞動(dòng)工具、限定工作時(shí)間，在這種情況下，如果鉆采院對勞動(dòng)者的具體工作進(jìn)行直接指揮、控制和管理，勞動(dòng)者可能主張與鉆采院存在勞動(dòng)關(guān)系甚至是無固定期限勞動(dòng)關(guān)系，屆時(shí)鉆采院可能要承擔(dān)巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)。因此在合同履行過程中，要嚴(yán)禁鉆采院員工直接管理勞動(dòng)者，具體工作要直接安排給合同相對人，由合同相對人負(fù)責(zé)指揮勞動(dòng)者。

鉆采院有的項(xiàng)目組為了工作方便，長年直接指揮、管理甚至培訓(xùn)外來臨時(shí)工、與之形成了長期、固定的從屬關(guān)系，這種行為要堅(jiān)決禁止。

合同相對人未給員工上保險(xiǎn)

生產(chǎn)配套項(xiàng)目合同包括承攬合同，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十條規(guī)定：“承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。但定作人對定作、指示或者選任有過失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任?！?/p>

由于合同是在鉆采院的“地面”上履行，過程中的方方面面都與鉆采院有關(guān)，一旦發(fā)生人身傷害事故，勞動(dòng)者可能會(huì)根據(jù)上述法律規(guī)定，主張鉆采院負(fù)有責(zé)任，并要求賠償。如果合同相對人為勞動(dòng)者建立并繳納了工傷保險(xiǎn)和人身意外傷害保險(xiǎn)，則能在很大程度上化解糾紛，減輕或免除鉆采院的賠償責(zé)任。

在簽約時(shí)，要將合同相對人為履行合同的勞動(dòng)者建立工傷保險(xiǎn)作為簽約條件之一，認(rèn)真檢查其相關(guān)憑據(jù)，并鼓勵(lì)其為勞動(dòng)者建立人身意外傷害保險(xiǎn)。工傷保險(xiǎn)和人身意外傷害保險(xiǎn)的期限要涵蓋生產(chǎn)配套項(xiàng)目合同的期限。

履行合同的人員不具備相關(guān)的資質(zhì)和能力

生產(chǎn)配套項(xiàng)目為勞動(dòng)密集型業(yè)務(wù)，合同相對人為降低人工成本，會(huì)招錄一些沒有經(jīng)過專業(yè)培訓(xùn)的人員來履行合同，很可能發(fā)生安全生產(chǎn)事故，造成人身傷害或財(cái)產(chǎn)損失。

在合同簽訂時(shí)，要將“履行合同人員必須受過正規(guī)的安全培訓(xùn)、具備相關(guān)的資質(zhì)和能力”作為合同條款之一，并約定相應(yīng)的違約責(zé)任，尤其是對于國家法律規(guī)定必須取得相關(guān)資質(zhì)證書才能上崗的業(yè)務(wù)（如電路維修、駕駛操作等），要認(rèn)真檢查其資質(zhì)證書。

合同相對人未簽訂企業(yè)承諾書

生產(chǎn)配套服務(wù)項(xiàng)目是合同相對人為鉆采院進(jìn)行現(xiàn)場施工服務(wù)，其中會(huì)涉及到經(jīng)濟(jì)、安全、法律等內(nèi)容，為了逃避和推脫責(zé)任，合同相對人不簽訂企業(yè)承諾書 ，如果這樣，在項(xiàng)目實(shí)施過程發(fā)生糾紛，對方就會(huì)推諉責(zé)任，給鉆采院造成被動(dòng)局面。

因而，合同相對人應(yīng)當(dāng)對企業(yè)作出鄭重的承諾，遵守遼河油田公司的相關(guān)管理規(guī)定，對本身的經(jīng)營行為負(fù)責(zé)，對下屬企業(yè)項(xiàng)目實(shí)施過程中出現(xiàn)的責(zé)任負(fù)責(zé)等。

雙方未簽訂HSE合同

生產(chǎn)配套服務(wù)項(xiàng)目其中會(huì)涉及健康、安全、環(huán)保方面問題，如果合同雙方為了規(guī)避責(zé)任，不簽訂HSE合同，造成了人身傷害、環(huán)境污染、安全事故，就會(huì)混淆責(zé)任，我院可能會(huì)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

因而，必須簽訂HSE合同，明確雙方行使的權(quán)利、履行的義務(wù)、風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的承擔(dān)，違約責(zé)任及賠償責(zé)任等，做到零傷害、零污染、零事故。

鉆采院在簽訂生產(chǎn)配套服務(wù)合同時(shí)重點(diǎn)審查內(nèi)容

第一， 嚴(yán)格審查簽約主體資格。合同相對人提供簽約主體資格證（辦理簽

約主體資格證主要提供營業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證書、銀行資信證明、授權(quán)委托書、審計(jì)報(bào)告、驗(yàn)資證明、企業(yè)承諾書、業(yè)績證明等，必要時(shí)對廠家進(jìn)行考察。），在簽訂合同過程中，審查合同標(biāo)的是否符合簽約范圍的規(guī)定，合同的單項(xiàng)標(biāo)的額是否超出注冊資本，如果違反了上述規(guī)定，不予辦理合同。

第二，嚴(yán)格審查市場準(zhǔn)入證。主要審查合同標(biāo)的是否符合市場準(zhǔn)入范圍。

第三，嚴(yán)格審查合同相對人與工人的勞動(dòng)合同。主要審查勞動(dòng)合同甲乙雙方的基本情況、勞動(dòng)合同期限、工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)、工作時(shí)間和休息休假、勞動(dòng)報(bào)酬、 社會(huì)保險(xiǎn)、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù)等內(nèi)容，另外，合同相對人必須提供用工明細(xì)，合同相對人直接對工人進(jìn)行管理，這樣不僅有效的控制和管理合同相對人聘用工人，也嚴(yán)禁鉆采院直接指揮工人，并且杜絕合同相對人臨時(shí)雇傭工人的現(xiàn)象。

第四，嚴(yán)格審查合同相對人是否為工人繳納了工傷保險(xiǎn)和人身意外保險(xiǎn)。在簽訂合同過程中，合同相對人提供工傷保險(xiǎn)單和人身意外保險(xiǎn)單，并出具工傷保險(xiǎn)和人身意外保險(xiǎn)人員名單，如與勞動(dòng)合同人員不符，查明原因，并要求合同相對人為未保險(xiǎn)人員進(jìn)行保險(xiǎn)，另外，審查保險(xiǎn)單的保險(xiǎn)期限是否涵蓋了生產(chǎn)配套項(xiàng)目的履行期限，如果比合同的履行期限短，要求合同相對人延長保險(xiǎn)期限。

第五，嚴(yán)格審查履行合同人員的相關(guān)資質(zhì)。首先，合同業(yè)務(wù)主管部門牽頭，召集其它有關(guān)部門對生產(chǎn)配套服務(wù)項(xiàng)目和廠家進(jìn)行前期論證和篩選，初步內(nèi)定項(xiàng)目和廠家，然后簽訂合同。其次，要求合同相對人提供相關(guān)資質(zhì)證書和員工名冊。比如：焊工提供焊工證、電工提供電工證、駕駛?cè)藛T提供駕駛證、行駛證等。另外，在簽訂合同過程中，將“履行合同人員必須受過正規(guī)安全培訓(xùn)和具備相關(guān)資質(zhì)和能力”作為合同其它約定條款之一。

第六，合同相對人提供企業(yè)承諾書，企業(yè)承諾書主要內(nèi)容包括合同相對人鄭重承諾，在經(jīng)營活動(dòng)中沒有違法、違紀(jì)、違規(guī)行為，不向任何單位或個(gè)人出租、出借、轉(zhuǎn)讓經(jīng)營資質(zhì)證照，遵守遼河油田公司相關(guān)管理規(guī)定。如果與遼河油田公司及所屬單位簽約的項(xiàng)目，由下屬企業(yè)實(shí)施的，在項(xiàng)目實(shí)施過程中出現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任、安全責(zé)任、法律責(zé)任由合同相對人承擔(dān)。在辦理合同過程當(dāng)中，按照上述內(nèi)容簽訂企業(yè)承諾書，并分清責(zé)任。

第七，合同相對人與鉆采院簽訂HSE合同。生產(chǎn)配套服務(wù)項(xiàng)目（包括搬運(yùn)、氮?dú)廨o助、保潔等）主要簽訂承攬合同和服務(wù)合同，要求統(tǒng)一使用油公司的承攬HSE合同和物業(yè)管理HSE合同的標(biāo)準(zhǔn)文本，并經(jīng)過鉆采院的安全環(huán)?？茖徍送ㄟ^，院主管領(lǐng)導(dǎo)和企管法規(guī)科簽字蓋章后，合同才能生效。

第八，根據(jù)不同環(huán)境中可能產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)問題制定相應(yīng)的措施，是建立法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制的必經(jīng)之路。通過對生產(chǎn)配套服務(wù)項(xiàng)目法律風(fēng)險(xiǎn)的分析，將有效促進(jìn)我們制定特定的風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制來保障企業(yè)持續(xù)穩(wěn)定的發(fā)展。

（作者單位：鉆采工藝研究院）