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    我國民事審前準(zhǔn)備程序改革探析

    2011-04-12 07:10:53李邦軍
    山東社會科學(xué) 2011年7期
    關(guān)鍵詞:爭點訴訟法庭審

    李邦軍

    (重慶大學(xué)法學(xué)院,重慶 400045)

    我國民事審前準(zhǔn)備程序改革探析

    李邦軍

    (重慶大學(xué)法學(xué)院,重慶 400045)

    我國民事訴訟法雖然規(guī)定了“審理前的準(zhǔn)備”,但尚未形成獨立的審前準(zhǔn)備程序。美國和德國作為兩大法系的代表性國家,具有較為完善的民事審前準(zhǔn)備程序。我國現(xiàn)行的民事審前準(zhǔn)備程序,主要存在訴答程序、證據(jù)交換、證據(jù)失權(quán)和證據(jù)收集等方面的缺陷,難以起到確定爭點、整理證據(jù)及促進(jìn)和解的作用。借鑒美、德的立法例,結(jié)合我國司法實踐,設(shè)立獨立的民事審前準(zhǔn)備程序、建立強制答辯制度、完善證據(jù)制度,是改革我國民事審前準(zhǔn)備程序的基本方向。

    民事訴訟;審前程序;程序獨立

    自20世紀(jì)90年代中期始,我國民事審前準(zhǔn)備程序的改革就被置于民事審判方式改革的重要地位。回顧十余年的民事審判方式改革歷程,從過去“先定后審”到“直接開庭”的矯枉過正,再到對審前準(zhǔn)備程序的重新認(rèn)識,經(jīng)歷了一個否定之否定的過程。盡管學(xué)界對審前準(zhǔn)備程序的理論研究傾注了空前的熱情,司法實踐之嘗試也正如火如荼地進(jìn)行,但是,這些努力畢竟沒有體現(xiàn)在民事訴訟法的修改之中。因此,筆者擬對這一問題進(jìn)行分析,以便為民事訴訟法的修改與完善作好準(zhǔn)備。

    一、西方國家民事審前準(zhǔn)備程序模式的考察

    西方各國的民事審前準(zhǔn)備程序主要有兩種模式,一種是以美國為代表的審前準(zhǔn)備程序模式,強調(diào)當(dāng)事人及其律師在審前準(zhǔn)備程序中的主導(dǎo)作用;另一種是以德國為代表的審前準(zhǔn)備程序模式,強調(diào)法官在審前準(zhǔn)備程序中的指揮和組織作用。

    美國的民事審前準(zhǔn)備程序由三個既相互獨立又密切聯(lián)系的階段構(gòu)成,即訴答程序、證據(jù)開示程序和審前會議。訴答程序是雙方當(dāng)事人交換訴狀和答辯狀以及確定爭點的程序。①白綠鉉:《美國民事訴訟法》,經(jīng)濟日報出版社1996年版,第52頁。在《聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則》頒行之前,訴答程序一直作為審前準(zhǔn)備程序的主要內(nèi)容。1938年《聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則》采取了一項新的措施,即把原來作為形成爭點和獲得信息機制的訴答讓給證據(jù)開示程序。②白綠鉉:《美國民事訴訟法》,經(jīng)濟日報出版社1996年版,第56頁。因此,現(xiàn)在的訴答程序失去了從前的重要性,其功能簡化為對當(dāng)事人彼此之間請求或主張的相互告知。證據(jù)開示程序是原、被告雙方在開庭前將雙方準(zhǔn)備在法庭上使用的證據(jù)向?qū)Ψ秸故镜某绦颉WC據(jù)開示程序的功能在于,使當(dāng)事人雙方在審前即對他方的訴訟主張及訴訟證據(jù)有一個比較清楚且全面的了解,并可因此作好訴訟防御準(zhǔn)備,從而杜絕傳統(tǒng)上合法的突襲性訴訟戰(zhàn)術(shù),使雙方當(dāng)事人將敵對的訴訟斗爭變成比較公平的論戰(zhàn),最終促使案件事實在審判中全面查明,真正地實現(xiàn)正義。③左衛(wèi)民、陳剛:《直接開庭:中國民訴改革的一大誤區(qū)》,《法學(xué)與實踐》1996年第3期。審前會議是法庭在開始審理之前,法官通知雙方當(dāng)事人及律師參加的旨在為保障庭審順利進(jìn)行的整理爭點和證據(jù)的會議。審前會議的目的不是取代審判,而是通過整理當(dāng)事人雙方的爭點和證據(jù),促進(jìn)審判效率的提高。當(dāng)然,審前會議也可以成為解決訟案的工具,從而終結(jié)全部訴訟進(jìn)程,因為,通過審前會議,可以使絕大多數(shù)民事案件達(dá)成和解而不必進(jìn)入隨后的正式庭審程序。據(jù)統(tǒng)計,現(xiàn)在美國95%的民事案件經(jīng)過和解及在法院內(nèi)附設(shè)的強制仲裁或調(diào)停等所謂代替訴訟解決糾紛程序(ADR)得到解決,只有不到5%的案件進(jìn)入法庭審理階段。①[日]兼子一、竹下守夫:《民事訴訟法(新版)》,白綠鉉譯,法律出版社1995年版,“譯者前言”,第22-23頁。審前會議結(jié)束后,應(yīng)制作裁定書,對雙方的爭點及證據(jù)從法律文書上予以固定,避免當(dāng)事人在開庭中另行提出爭點,或者提供裁定書未列明的證據(jù)。

    德國是“一步到庭”制度的創(chuàng)始國。最初實行自由放任的當(dāng)事人主義,將確定爭點和整理證據(jù)納入庭審之中,邊審理邊確定爭點,一旦出現(xiàn)新的事實或請求,則不得不拖延審理。1976年,德國國會基于程序正義的立場通過了旨在全面修改現(xiàn)行民事訴訟法的《民事訴訟程序簡化法》,將審理前的“一步到庭”,改為審前準(zhǔn)備和法庭開庭審理(主辯論期日)兩個階段,對證據(jù)隨時提出主義、言詞審理主義的形式化等問題作了根本性改革。法院有將程序集中在主辯論期日進(jìn)行的義務(wù),由此確立了集中審理的基本原則。為了達(dá)成集中審理、一庭終結(jié)的目標(biāo),就有必要進(jìn)行充分的審前準(zhǔn)備。德國審前準(zhǔn)備程序的主要作用在于:(1)可以在庭前排除當(dāng)事人之間無爭議的事項;(2)法院可就訴訟資料、訴訟關(guān)系與當(dāng)事人進(jìn)行詳細(xì)的討論,以明確爭點;(3)充分發(fā)揮釋明權(quán)的作用;(4)可就和解成立的可能性交換意見,促進(jìn)和解的成立;(5)可使法院決定此后如何對案件進(jìn)行處理或調(diào)查。②左衛(wèi)民、陳剛:《直接開庭:中國民訴改革的一大誤區(qū)》,《法學(xué)與實踐》1996年第3期。

    從美、德兩國民事審前準(zhǔn)備程序的規(guī)定可以看出,兩國都非常重視庭審之前的準(zhǔn)備工作,且兩國的審前準(zhǔn)備程序均有確定爭點、整理證據(jù)并促進(jìn)和解的功能。不同的是,對于爭點的確定和證據(jù)的整理,美國主要是證據(jù)開示和審前會議,德國主要是書面訴訟準(zhǔn)備或初步審理;在促進(jìn)和解方式上,充分利用法庭內(nèi)外的各種ADR方式解決糾紛是美國審前準(zhǔn)備程序的一個突出功能?!皩徢啊币巡皇峭彽那白?,相反,它被設(shè)定為一個無須審判而結(jié)束案件的途徑。③[美]史蒂文·蘇本等:《美國民事訴訟的真諦》,蔡彥敏、徐卉譯,法律出版社2002年版,第124頁。而在德國,主要是通過發(fā)揮法官的組織和指揮作用,促進(jìn)調(diào)解(即訴訟和解)的達(dá)成。

    二、我國民事審前準(zhǔn)備程序存在的主要問題

    我國現(xiàn)行的民事審前準(zhǔn)備程序主要存在以下問題:

    (一)缺乏獨立的民事審前準(zhǔn)備程序

    我國審前準(zhǔn)備程序與國外審前準(zhǔn)備程序的根本差異在于審前準(zhǔn)備的非程序性。④楊榮新主編:《民事訴訟法修改的若干基本問題》,中國法制出版社2002年版,第267頁。可以說,我國并無真正意義上的審前準(zhǔn)備程序,雖然在民事訴訟法中也規(guī)定了“審理前的準(zhǔn)備”,但這些準(zhǔn)備工作只是第一審普通程序中的一部分,并未體現(xiàn)出其實質(zhì)意義的特點,因而也很難發(fā)揮其實質(zhì)性作用。盡管《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》對舉證時限和證據(jù)交換等問題作了補充規(guī)定,但還不足以構(gòu)成一個獨立的審前準(zhǔn)備程序。由于沒有具有獨立訴訟價值的審前準(zhǔn)備程序,審前準(zhǔn)備程序應(yīng)當(dāng)具有的價值和功能未能充分發(fā)揮出來,所以常造成實踐中“紙面上的法律”與“行動中的法律”相背離的司法二元化現(xiàn)象,難以實現(xiàn)民事訴訟改革所追求的保障公正、提高效率的目的。

    (二)訴答程序缺乏有效制約機制

    在美國和德國,被告在法定期限內(nèi)未提出答辯狀,會產(chǎn)生答辯失權(quán)的效果,并將導(dǎo)致法院根據(jù)原告的訴訟請求作出缺席判決。而我國民事訴訟法卻將答辯視為被告的一項訴訟權(quán)利而非義務(wù)。直到《證據(jù)規(guī)定》的施行也未能從根本上改變這一局面,因為其對被告違反答辯義務(wù)的法律后果未作任何規(guī)定,換言之,在民事審判中,依然缺乏有效的制度約束被告的答辯義務(wù)。因此,如果被告不提出或不按期提出答辯狀,那么案件的基本信息便無法在當(dāng)事人之間進(jìn)行傳遞與交流,法官也不能全面了解案件信息,爭點自然難以在審前準(zhǔn)備階段確定。同時,民事訴訟法規(guī)定的訴答方式亦極為簡單,僅有起訴狀和答辯狀,并非是一個起訴、答辯、反答辯的互動過程。特別是在民事審判實務(wù)中,被告一般都未提出或未按期提出答辯狀。從實際效果來看,其負(fù)面影響是不可低估的。因為,這不僅會無謂地增加庭審負(fù)擔(dān),降低庭審效率,更為嚴(yán)重的是,它使原告喪失了對當(dāng)事人訴訟主張的了解權(quán),從而處于與被告相比顯然并非公平的訴訟境地。⑤江偉主編:《民事訴訟法學(xué)原理》,中國人民大學(xué)出版社1999年版,第607頁。

    (三)證據(jù)制度不完善

    1.證據(jù)交換制度。證據(jù)交換制度是指開庭審理之前,在法院審判人員的組織和主持下,雙方當(dāng)事人彼此交換己方所持有的證據(jù)材料的制度。①趙鋼:《民事訴訟法專題研究(一)》,中國政法大學(xué)出版社2006年版,第227頁。在我國,《民事訴訟法》未規(guī)定當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)相互交換證據(jù);《證據(jù)規(guī)定》雖然規(guī)定了證據(jù)交換制度,但僅在“當(dāng)事人申請或證據(jù)較多或案件復(fù)雜疑難”時,才進(jìn)行證據(jù)交換,因而不具有普遍性,并且在證據(jù)交換的范圍、方式、時間、次數(shù)、法律后果等具體內(nèi)容方面,可操作性不強。

    2.證據(jù)失權(quán)。為克服證據(jù)隨時提出主義的弊端,《證據(jù)規(guī)定》規(guī)定了舉證時限制度,由此說明我國司法實務(wù)已采證據(jù)適時提出主義,這是我國民事訴訟程序制度走向理性化的標(biāo)志性制度之一。然而,該規(guī)定第43條第2款但書部分關(guān)于“當(dāng)事人經(jīng)人民法院準(zhǔn)許延期舉證,但因客觀原因未能在準(zhǔn)許的期限內(nèi)提供,且不審理該證據(jù)可能導(dǎo)致裁判明顯不公的,其提供的證據(jù)可視為新的證據(jù)”的規(guī)定,大大削弱了舉證時限制度的作用,致使證據(jù)失權(quán)制度難以真正確立。

    3.證據(jù)收集制度。雖然我國民事訴訟法規(guī)定了當(dāng)事人既有調(diào)查收集證據(jù)的權(quán)利,又有獲知對方當(dāng)事人證據(jù)材料的權(quán)利,但在本質(zhì)上,仍然是一種缺乏程序保障的抽象性權(quán)利。因為,民事訴訟法未設(shè)定當(dāng)事人調(diào)查收集證據(jù)的程序,當(dāng)事人收集證據(jù)的手段也沒有程序性保障,無法從對方或第三人手中收集到相關(guān)的信息和證據(jù)。同時,律師收集證據(jù)的權(quán)利也受到多方面的限制,無法最大限度地獲取證據(jù)資料,不利于發(fā)揮其后的證據(jù)交換的作用,因而也同樣影響審判的公正和效率。正如有論者指出:“單純要求當(dāng)事人交換證據(jù),卻不同時設(shè)定收集調(diào)查證據(jù)的程序保障機制以對取證權(quán)的行使進(jìn)行保障,其結(jié)果必然造成當(dāng)事人在證據(jù)交換方面難脫‘無米之炊’之苦?!雹跅顦s新主編:《民事訴訟法修改的若干基本問題》,中國法制出版社2002年版,第272頁。

    三、我國民事審前準(zhǔn)備程序改革設(shè)想

    鑒于我國民事審前準(zhǔn)備程序存在的諸多缺陷,筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)結(jié)合我國司法實踐加以改革。我國民事審前準(zhǔn)備程序的構(gòu)建應(yīng)當(dāng)以德國審前準(zhǔn)備模式為基本參照,并借鑒美國審前準(zhǔn)備模式的合理內(nèi)容,在以下方面予以改革和完善。

    (一)設(shè)立獨立的審前準(zhǔn)備程序

    “程序的對立物是恣意,因而分化和獨立才是程序的靈魂?!雹奂拘l(wèi)東:《法治秩序的建構(gòu)》,中國政法大學(xué)出版社1999年版,第16頁。在進(jìn)行比較法上的初步考察之后,重新審視我國的民事審前準(zhǔn)備程序時,筆者認(rèn)為,程序的獨立是審前準(zhǔn)備程序改革成功與否的關(guān)鍵。因此,在修改民事訴訟法時,應(yīng)將民事訴訟法的“起訴與受理”和“審理前的準(zhǔn)備”兩個階段合并,設(shè)立獨立的審前準(zhǔn)備程序。最終通過具有獨立功能和價值的審前準(zhǔn)備程序,達(dá)到確定爭點、整理證據(jù)、促進(jìn)和解、提高開庭效率的目的。

    (二)增設(shè)審前準(zhǔn)備法官制度

    審前準(zhǔn)備法官的設(shè)置是審前準(zhǔn)備程序中非常重要的一項制度,既關(guān)系到審前程序的成果能否為庭審程序所繼受,即審前準(zhǔn)備能否與正式審理順利銜接,實現(xiàn)實體公正,也關(guān)系到法官這一最為重要的司法資源的配置以及當(dāng)事人訴訟成本投入的合理性。④張碩:《我國審前準(zhǔn)備程序的現(xiàn)狀及改革構(gòu)想》,《政法論叢》2009年第2期。由于我國的庭審法官參與整個審前準(zhǔn)備階段,因而在庭審之前就已經(jīng)對案件的事實及處理結(jié)果有了自己的意見,在庭審活動中難免會形成“先入為主”、“先定后審”等主觀預(yù)斷,從而有違程序公開和公正原則。所以,為防止法官形成“先入為主”的預(yù)斷,應(yīng)當(dāng)明確區(qū)分審前和庭審兩個程序階段,并分別由不同的法官負(fù)責(zé)。雖然我國法院內(nèi)部并未對法官進(jìn)行具體細(xì)分,但將審前準(zhǔn)備法官與庭審法官分離,僅僅是其職能上的分離,并不涉及法院或法官體制的改革。實際上,司法實踐已經(jīng)走在理論研究的前面,如北京一中院已經(jīng)將準(zhǔn)備法官與庭審法官分離,成立了專門的程序機構(gòu)。⑤齊樹潔、李輝東:《中國、美國、德國民事審前程序研究》,江偉主編:《比較民事訴訟法國際研討會論文集》,中國政法大學(xué)出版社2004年版,第308頁。

    (三)建立強制答辯制度

    強制答辯制度亦稱答辯失權(quán)制度。它要求對于原告的起訴,被告必須在一定期限內(nèi)予以答辯,否則將產(chǎn)生某種不利于己的失權(quán)效果。而在民事訴訟中,審前不提交答辯狀,到開庭審理時再陳述答辯意見,已成為被告進(jìn)行“訴訟突襲”的一種策略。如果僅要求原告提交起訴狀給被告,使被告能充分了解原告的訴訟請求及策略,而不強制被告提交答辯狀給原告,則原告無法掌握被告的主張及態(tài)度,這種做法違背了當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則,造成雙方對抗失衡,使司法公正的實現(xiàn)大打折扣。從答辯失權(quán)的角度,強化答辯狀的提出,立法應(yīng)明確規(guī)定答辯狀的提出時間及其違反答辯義務(wù)的法律后果。當(dāng)然,建立強制答辯制度時也應(yīng)考慮設(shè)立必要的例外條款。

    (四)完善民事訴訟證據(jù)制度

    1.增設(shè)證據(jù)交換制度。鑒于《證據(jù)規(guī)定》已實施數(shù)年,舉證時限與證據(jù)交換制度已基本確立,因此,在修改民事訴訟法時,應(yīng)當(dāng)結(jié)合司法實踐中的經(jīng)驗,明確設(shè)立證據(jù)交換制度。其中,《證據(jù)規(guī)定》第32條至第46條的現(xiàn)有條文,可以成為在民事訴訟法修改時的參照條文。同時,在修改民事訴訟法時還應(yīng)當(dāng)規(guī)定當(dāng)事人違反證據(jù)交換規(guī)定的不利后果。

    2.建立證據(jù)失權(quán)制度。盡管《證據(jù)規(guī)定》規(guī)定了舉證時限制度,司法實踐中已采證據(jù)適時提出主義,但因《證據(jù)規(guī)定》的“但書”條款削弱了證據(jù)失權(quán)制度的作用,且因司法解釋處于較低的法律位階,尚未上升為法典的高度。因此,在修改民事訴訟法時,應(yīng)明確規(guī)定當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在審前準(zhǔn)備程序終結(jié)前提出證據(jù),未在舉證期限屆滿前提出的證據(jù)產(chǎn)生失權(quán)的效果。

    3.完善證據(jù)收集制度。民事訴訟法規(guī)定了證據(jù)的收集、調(diào)查職能與證據(jù)判斷、評估職能合二為一的模式,存在職能之間的內(nèi)在沖突。因此,要改變現(xiàn)行的運作模式,形成以當(dāng)事人調(diào)查為主的運作模式,使法官的調(diào)查取證僅起輔助作用。由于《民事訴訟法》第64條2款對“人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù),人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集”以及第116條“審判人員……調(diào)查收集必要的證據(jù)”的規(guī)定存在明顯的弊端,取消這兩條規(guī)定十分必要。即使對于應(yīng)當(dāng)由人民法院調(diào)查收集的證據(jù),也應(yīng)當(dāng)僅限于“當(dāng)事人申請”的范圍。同時,應(yīng)當(dāng)強化當(dāng)事人及其律師收集證據(jù)的程序保障功能。

    (五)民事審前準(zhǔn)備程序改革的配套

    民事審前準(zhǔn)備程序的改革,應(yīng)當(dāng)考慮通過發(fā)揮程序的“反思性整合”功能及“作繭自縛”的效應(yīng),①季衛(wèi)東:《法治秩序的建構(gòu)》,中國政法大學(xué)出版社1999年版,第18-22頁。在審前準(zhǔn)備程序中促進(jìn)當(dāng)事人對訴訟結(jié)果的充分估量,倡導(dǎo)和鼓勵以和解或其它方法來結(jié)束訴訟。當(dāng)前,可以借鑒美國替代性解決糾紛的方式,在民事審前程序中充分利用多種替代性解決糾紛方式。其中,可以將調(diào)解從現(xiàn)行民事訴訟法中剝離出來,制定獨立的民事調(diào)解法。在民事實體法中將和解確認(rèn)為一種有名合同,賦予其契約的效力,使得當(dāng)事人雙方自行進(jìn)行的和解,以及由法院或第三者主持進(jìn)行的調(diào)解,經(jīng)過法院的確認(rèn)或核定,都具有可執(zhí)行的法律效力。②劉婷婷:《傳統(tǒng)與現(xiàn)狀:基層糾紛解決機制的法社會學(xué)分析》,《政法論叢》2009年第3期。

    DF72

    A

    1003-4145[2011]07-0129-04

    2011-04-23

    李邦軍,重慶大學(xué)法學(xué)院博士生,副教授,主要從事民事訴訟法學(xué)研究。

    (責(zé)任編輯:周文升wszhou66@126.com)

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