診所法律教育中國化及具體實(shí)踐

徐前權(quán)

（長江大學(xué) 政法學(xué)院，湖北 荊州 434023）

診所法律教育中國化及具體實(shí)踐

徐前權(quán)

（長江大學(xué) 政法學(xué)院，湖北 荊州 434023）

診所法律教育是20世紀(jì)60年代在美國興起的一種將理論學(xué)習(xí)和實(shí)際法律操作相結(jié)合的法學(xué)教育方法。2000年，中國開始引進(jìn)這種教育方法。在實(shí)施過程中，暴露出許多問題，表現(xiàn)出一定的局限性。因此，我們應(yīng)正確認(rèn)識這種教育方法，并對其進(jìn)行中國化改造。長江大學(xué)在此方面進(jìn)行了一定的探索，取得了一定的成績。

診所法律教育；局限性；中國化

一、診所法律教育及其中國化

診所法律教育（Clinical Legal Education）是20世紀(jì)60年代在美國興起的一種將理論學(xué)習(xí)和實(shí)際法律操作相結(jié)合的法學(xué)教育方法。它克服、彌補(bǔ)了傳統(tǒng)法學(xué)教育的不足，通過參與實(shí)際的立法項(xiàng)目援助、司法個(gè)案援助，有助于學(xué)生鍛煉實(shí)踐能力、陶冶職業(yè)道德、了解社會、服務(wù)社會。診所法律教育的精髓在于，突出職業(yè)技能的培養(yǎng)，強(qiáng)調(diào)職業(yè)倫理的塑造，重視法律思維的訓(xùn)練。

20世紀(jì)70年代，英國的診所法律教育開始出現(xiàn)，經(jīng)過多年的發(fā)展，漸趨成熟。20世紀(jì)八九十年代，診所法律教育逐漸傳播到挪威、南非、波蘭、荷蘭、澳大利亞、新西蘭以及尼泊爾、印度等國家。本世紀(jì)以來，歐洲越來越多的大學(xué)開設(shè)了診所法律課程，診所法律教育成為主要的法律教育方法之一。［1］

1998年，中美著名法學(xué)院院長聯(lián)席會議在北京召開，一位美國法學(xué)院院長介紹了診所式法學(xué)教育。［2］此后，美方相關(guān)人員開始有計(jì)劃地向中方提供診所式法學(xué)教育的資料，并對中方進(jìn)行師資培訓(xùn)。2000年初，美國福特基金會資助中國7所高校的法學(xué)院開設(shè)法律診所課程。2001年又有3所大學(xué)開設(shè)了診所法律教育課程。［3］（P30～31）2002年7月，中國診所式法律教育專業(yè)委員會成立大會在珠海召開。［2］截止到2011年7月29日，隨著華南農(nóng)業(yè)大學(xué)的加入，全國已有144所高校引進(jìn)了診所式法律教育，成為診所法律教育專業(yè)委員會的單位會員 （長江大學(xué)已經(jīng)開設(shè)該課程，但未申請成為單位會員）。［4］

二、診所法律教育的中國化問題

（一）我國引入診所法律教育在實(shí)踐中存在的問題

第一，法律診所普及程度不高，且運(yùn)行狀況不佳。診所法律教育在我國法學(xué)專業(yè)中的普及率僅為23.2%（按照620所法律院校中144所學(xué)校開設(shè)計(jì)算）。就目前的情況來看，法律診所規(guī)模較小，不能為所有學(xué)生提供有效的訓(xùn)練。已有法律診所的運(yùn)行狀況沒有完全實(shí)現(xiàn)診所教育的預(yù)期效果。有的學(xué)校雖然成立了法律診所，但很少投入使用；有些法律診所仍然按照傳統(tǒng)教育模式進(jìn)行。

第二，法律診所的建設(shè)資源匱乏。主要表現(xiàn)為：師資力量投入不足，經(jīng)費(fèi)不足，指導(dǎo)教師報(bào)酬計(jì)算不科學(xué)。

第三，學(xué)生投入診所教育的時(shí)間與精力不足。診所式教育只能在高年級階段開展，大三學(xué)生要準(zhǔn)備司法考試；大四學(xué)生要準(zhǔn)備研究生考試、公務(wù)員考試，還要找工作，不可能投入太多的時(shí)間和精力到診所教育中。此外，由于診所法律教育一般只開設(shè)一個(gè)學(xué)期，學(xué)生不能完整地代理案件。實(shí)踐教學(xué)時(shí)間被分?jǐn)傆趯?shí)習(xí)、模擬法庭、法律文書寫作中，從而在整體上減少了診所教育的時(shí)間。

第四，案件來源有限。由于受各方面條件的限制，診所很難有充足的案件讓學(xué)生去代理。學(xué)生只能以公民身份進(jìn)行案件代理，這也使實(shí)踐內(nèi)容受到了很大的限制。［2］

第五，診所法律教育被異化。首先是將診所法律教育異化為普通的案例教學(xué)。其次是將診所法律教育異化為單純的技能訓(xùn)練。［5］

（二）診所法律教育在我國實(shí)施困難的原因分析

診所法律教育在我國的實(shí)施遇到了很多困難，其原因主要表現(xiàn)為［6］：

第一，診所法律教育自身的局限性。其一，定位缺陷。診所法律教育并不是一種能夠完全取代傳統(tǒng)法律教育方式的主流教育方式，自身缺陷無法避免。其二，功能缺陷。診所法律教育的教學(xué)目標(biāo)是“通過法律實(shí)踐學(xué)習(xí)律師的執(zhí)業(yè)技能”，這無疑會導(dǎo)致診所法律教育的功能缺陷。其三，體系缺陷。診所法律教育在世界范圍內(nèi)尚未形成統(tǒng)一而科學(xué)的教學(xué)體系，診所法律教育理論體系還有待完善。

第二，中國的文化環(huán)境特別是法律文化環(huán)境的制約。法律傳統(tǒng)的不同決定了診所法律教育在我國具有一定的局限性。通過辦案，接觸各種判例，是美國法學(xué)院的學(xué)生認(rèn)識法律、吸收法律理念、感知法律精神的重要途徑；而我國法學(xué)院學(xué)生獲取法律知識、了解立法精神則主要是通過課堂理論學(xué)習(xí)和閱讀法律條文。所以，過分夸大診所法律教育的地位與作用，結(jié)果只會適得其反。法治化程度的不同也決定了診所法律教育在我國具有局限性。美國屬于高度法治化的國家，而我國目前僅處于法治化的初級階段。制度性障礙也阻礙著診所法律教育在中國的開展。從美國法學(xué)院開展診所法律教育的初衷來看，福特基金會資助診所法律教育項(xiàng)目的主要意圖是鼓勵(lì)法學(xué)院學(xué)生走出校門，為弱勢群體提供無償法律服務(wù)，而不是簡單的支持法學(xué)教育的教學(xué)改革。大學(xué)開展診所法律教育，首先要設(shè)立法律診所。但依我國現(xiàn)行法律，由于社會團(tuán)體的設(shè)立受到比較嚴(yán)格的法律限制，設(shè)立法律診所并不簡單。

第三，中國高等教育體制的制約。診所法律教育在我國的開展，不可避免地受到高等教育體制的制約。美國法學(xué)院必須是大學(xué)本科畢業(yè)后才能報(bào)考，我國普通高校法學(xué)專業(yè)的學(xué)生則直接從參加高考的高中生中錄取。我國法學(xué)專業(yè)的學(xué)生數(shù)量龐大，按照1∶5的師生比例要求開展法律診所教育幾乎是不可能的，這也是今天我國高校法學(xué)專業(yè)只有極少數(shù)的學(xué)生有機(jī)會參與診所法律教育的重要原因。診所法律教育需要時(shí)間支持。此外，診所法律教育的教學(xué)成本是非常高的，需要相應(yīng)的財(cái)力支持。

第四，診所法律教育在我國定位模糊。診所法律教育是一種教育模式，還是一種教學(xué)方法？作為一門法律課程，它是否具有獨(dú)立的特征？診所法律教育與其他法律教育模式、教學(xué)方法之間的關(guān)系是什么？我國法學(xué)教育界沒有對上述問題給出普遍認(rèn)同的答案，這影響了診所法律教育的實(shí)際操作及其效果。

第五，主體性教育理念的匱乏和司法考試制度的片面引導(dǎo)。西方文化倡導(dǎo)主體性教育理念，學(xué)生是教學(xué)過程中的主動(dòng)者，具備強(qiáng)烈的參與性和能動(dòng)性。在一般的診所法律教育模式中，學(xué)生通過獨(dú)立辦案學(xué)習(xí)法律，老師僅僅充當(dāng)監(jiān)督、引導(dǎo)的角色。但在我國，知識的傳授主要是自上而下灌輸?shù)?，診所法律教育的實(shí)施必將受到這種教育理念的阻礙。司法考試制度對法學(xué)教育起著重要的導(dǎo)向作用。目前，我國的司法考試是一次性書面閉卷考試，法律技能考查比例偏低。多數(shù)考生只要反復(fù)記憶法條和運(yùn)用題海戰(zhàn)術(shù)，就可以通過司法考試。從2008年開始，司法考試制度做出調(diào)整，允許大三學(xué)生參加司法考試。隨之而來的是，法學(xué)專業(yè)學(xué)生從大三開始將主要精力投入到司法考試的準(zhǔn)備中，從大四開始他們又會投入到考研與公務(wù)員考試中。在這樣的背景下，即使開設(shè)了診所教育課程，也很難保證學(xué)生將主要精力投入其中。［2］

（三）對我國引入診所法律教育的基本態(tài)度

第一，以診所教育代替我國傳統(tǒng)的法學(xué)教育是不妥的。有人認(rèn)為，診所法律教育是我國法學(xué)教育改革的最佳模式。這種觀點(diǎn)有其片面性。我國法學(xué)教育定位為通識教育，強(qiáng)調(diào)人才素質(zhì)培養(yǎng)。多年的實(shí)踐證明，這種定位有其可取之處。正視我國當(dāng)前法學(xué)教育的缺陷，尋求改革措施，引進(jìn)診所法律教育是必要的，但不能因此否定傳統(tǒng)法學(xué)教育的價(jià)值。應(yīng)尋求診所法律教育與傳統(tǒng)法學(xué)教育的銜接點(diǎn)，將診所法律教育作為傳統(tǒng)法學(xué)教育的有益補(bǔ)充。

第二，引進(jìn)診所法律教育并使其成為我國法學(xué)教學(xué)實(shí)踐的一部分是可行的。我國法學(xué)教育本身包括實(shí)踐實(shí)習(xí)，診所法律教育是法學(xué)實(shí)踐教學(xué)的產(chǎn)物。應(yīng)確定法律診所的實(shí)踐課地位，建立法律診所實(shí)習(xí)課程制度。法學(xué)院應(yīng)將診所法律教育規(guī)定為必修課程，并賦予相應(yīng)的學(xué)分。學(xué)生必須獨(dú)立辦理一宗完整的案件，取得相應(yīng)學(xué)分，方可畢業(yè)。多數(shù)學(xué)者強(qiáng)調(diào)診所法律教育可以成為我國現(xiàn)行法學(xué)教學(xué)實(shí)踐的一種方式，但對其具體的存在方式則有不同看法。［7］

（四）對診所法律教育的中國化改造

第一，吸納更多學(xué)生。我國法學(xué)專業(yè)學(xué)生數(shù)量龐大，如果完全按照美國的模式，參加診所法律教育的學(xué)生將極為有限。無論是作為一種教學(xué)方法，還是作為一門課程，只有極少數(shù)學(xué)生能夠參與和體驗(yàn)，這對絕大多數(shù)學(xué)生是不公平的。因此，首先，要考慮在診所法律教育中吸納更多的學(xué)生。其次，可以適當(dāng)減少法學(xué)專業(yè)的招生規(guī)模。對學(xué)生的選擇應(yīng)采取平等對待的方式，讓學(xué)生自由報(bào)名。

第二，分解教學(xué)任務(wù)。由多個(gè)教師承擔(dān)課程不同階段、不同內(nèi)容的教學(xué)。其他課程的教師在教學(xué)過程中，要注重滲透診所法律教育的思想，培養(yǎng)學(xué)生的動(dòng)手能力。

第三，重建評價(jià)體系。診所法律教育要得到長遠(yuǎn)發(fā)展，必須建立相應(yīng)的教學(xué)評價(jià)體系，重新確定對學(xué)生的評價(jià)方法。評估主體包括指導(dǎo)教師、委托人、律師、法官和其他學(xué)生等。評估對象主要是學(xué)生對實(shí)體法和程序法的了解和運(yùn)用，工作中的行為表現(xiàn)以及這些工作所起的作用等。由于診所法律教育具有實(shí)踐性，其評估的標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)是簡單的成績，而是學(xué)生通過實(shí)際工作所反映出來的綜合素質(zhì)，是學(xué)生通過實(shí)踐所獲得的能力。此外，評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)由以考試成績評價(jià)的單一標(biāo)準(zhǔn)轉(zhuǎn)變?yōu)槎嘣瘶?biāo)準(zhǔn)，以承辦案件的成敗、當(dāng)事人的滿意程度以及學(xué)生在辦案過程中所積累的解決問題的思路、方法、技能和知識等諸多因素來綜合評價(jià)。［8］

第四，設(shè)置較高學(xué)分。診所教育不僅要求學(xué)生參與課堂討論，還要求課外 （甚至晚上、周末和節(jié)假日）加班，學(xué)生要耗費(fèi)更多的時(shí)間和精力，因此應(yīng)給予更高的學(xué)分。

第五，增加教師教學(xué)課時(shí)。診所教師的工作量既包括課內(nèi)教學(xué)的工作量，又包括課外指導(dǎo)工作量，課外指導(dǎo)時(shí)間可采取固定計(jì)算的方法。在現(xiàn)有體制沒有得到根本調(diào)整的情況下，應(yīng)該按照一定的比例增加診所教師的教學(xué)課時(shí)，可以考慮1∶2.5～1∶3的比例。

第六，校內(nèi)校外結(jié)合?？梢钥紤]適當(dāng)聘請法律實(shí)務(wù)界人士擔(dān)當(dāng)診所教師。受聘教師應(yīng)是能夠?qū)崒?shí)在在地指導(dǎo)學(xué)生的專家。要根據(jù)他們的實(shí)際付出，付給相應(yīng)的酬金。

三、診所法律教育在長江大學(xué)的實(shí)踐

（一）長江大學(xué)實(shí)施診所法律教育的條件分析

第一，專業(yè)建設(shè)。長江大學(xué)于1994年與中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)合作開辦法學(xué)專業(yè)自學(xué)考試脫產(chǎn)班，于1996年獨(dú)立設(shè)置?？茖哟蔚姆▽W(xué)專業(yè)，于2002年設(shè)置本科層次的法學(xué)專業(yè)，2009年掛靠馬克思主義理論學(xué)科招收中國民商法和中國法治建設(shè)碩士研究生。經(jīng)歷了申報(bào)法學(xué)專業(yè)一級學(xué)科碩士點(diǎn)和法律碩士點(diǎn)。從1996年開始，長江大學(xué)法學(xué)專業(yè)堅(jiān)持開展各種形式的?？?、本科層次的成人教育。

第二，師資隊(duì)伍建設(shè)。目前，法學(xué)專業(yè)有專職教師20人，其中教授1人，副教授9人，講師10人。在讀法學(xué)博士4人，法學(xué)碩士16人，6人取得律師執(zhí)業(yè)證書，4人是各類仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁員。還有其他專業(yè)的法學(xué)課程教師近10人，其中不乏法學(xué)教授、法學(xué)博士、司法資格獲得者、法醫(yī)鑒定執(zhí)業(yè)資格取得者。長江大學(xué)法學(xué)專業(yè)已經(jīng)形成一支以中青年為骨干，素質(zhì)較好、實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)豐富的 “雙師型”教師隊(duì)伍。

第三，硬件條件建設(shè)。17年來，法學(xué)專業(yè)的辦學(xué)條件得到了極大改善。學(xué)校也非常重視法學(xué)實(shí)踐基地建設(shè)，重視法學(xué)實(shí)驗(yàn)室建設(shè)，先后與各級公、檢、法機(jī)關(guān)和律師事務(wù)所建立了10個(gè)實(shí)習(xí)基地，建立了規(guī)范的模擬法庭。

第四，學(xué)生社團(tuán)建設(shè)。1997年初，法學(xué)專業(yè)組建了第一個(gè)學(xué)生社團(tuán) “法律服務(wù)小組”，2003年，該社團(tuán)納入荊州市法律援助體系，并更名為“荊州市大學(xué)生法律服務(wù)團(tuán)”。該社團(tuán)積極主動(dòng)到基層、進(jìn)社區(qū)、下農(nóng)村，開展義務(wù)法制宣傳和法律咨詢活動(dòng)，并承辦了一些法律援助案件。2007年，該社團(tuán)被 “中青在線”評為全國百佳高校學(xué)生社團(tuán)，并多次被省、市及學(xué)校評為先進(jìn)學(xué)生社團(tuán)。2008年，該社團(tuán)又成為 “荊州市殘疾人維權(quán)示范崗”和 “荊州市未成年人保護(hù)中心”（由荊州市律師協(xié)會未成年人保護(hù)委員會提供業(yè)務(wù)指導(dǎo)）。

另外，長江大學(xué)法學(xué)專業(yè)教師積極申報(bào)校級精品課程，積極進(jìn)行教學(xué)研究，主持多項(xiàng)省級、校級教學(xué)科研項(xiàng)目，參與國家級規(guī)劃教材的撰寫。

（二）長江大學(xué)實(shí)施診所法律教育的情況

長江大學(xué)于2006年4月開始籌備實(shí)施診所法律教育，課題組成員均為執(zhí)業(yè)律師。在兩年多的準(zhǔn)備過程中，該課題組成員到武漢大學(xué)、中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)進(jìn)行學(xué)習(xí)考察，到湖北省司法廳和荊州市司法局進(jìn)行溝通，編寫教學(xué)大綱，并計(jì)劃在本科三年級學(xué)生中進(jìn)行試點(diǎn)，然后總結(jié)推廣。2008年秋季學(xué)期，長江大學(xué)法學(xué)專業(yè)正式開始實(shí)施診所法律教育。診所教師均為課題組成員。經(jīng)過課題組討論，并商請學(xué)校和政法學(xué)院同意，課題組決定對教學(xué)計(jì)劃作適當(dāng)調(diào)整。最后確定的做法是：作為一門課程，開設(shè)一個(gè)學(xué)期，共32課時(shí)，分為兩部分進(jìn)行。前部分以課堂教學(xué)為主，集中進(jìn)行，主要是基礎(chǔ)理論、方法和技巧的介紹和講解；后部分以實(shí)踐為主，分散進(jìn)行，主要是接待當(dāng)事人、法制宣傳、解答法律咨詢、代寫法律文書、組織模擬法庭活動(dòng)。在模擬法庭中，安排真實(shí)的案例，讓學(xué)生全真模擬。另外，也安排一些學(xué)生代理真實(shí)案件。案例主要來源有兩個(gè)方面：一是真實(shí)的法律援助案件；二是診所教師及其所在律師事務(wù)所辦理的真實(shí)案件。診所教師根據(jù)自己的辦案經(jīng)驗(yàn)，精心挑選出若干真實(shí)案例并作適當(dāng)修改后交由學(xué)生現(xiàn)場演練。在模擬場景中，一部分學(xué)生扮演律師，與另一部分學(xué)生扮演的當(dāng)事人、警察、檢察官、法官等人會面咨詢。而診所教師的職責(zé)則是引導(dǎo)學(xué)生從中獲得實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。

充分發(fā)揮 “荊州市大學(xué)生法律服務(wù)團(tuán)”在教學(xué)中的作用，既把它作為教學(xué)基地，又把它作為聯(lián)系政府法律援助中心的紐帶。同時(shí)，幾個(gè)實(shí)習(xí)基地也在教學(xué)中起到了重要的作用。在第二部分工作的開展過程中，對參與教師的工作量進(jìn)行靈活處理。

2008年秋季學(xué)期結(jié)束后，我們對開設(shè)診所法律教育的情況進(jìn)行了回顧和總結(jié)，盡管工作中存在很多的問題，但是，這種探索是值得肯定的。我們決定繼續(xù)開設(shè)診所法律教育課程，并且擴(kuò)大到?？茖哟?。于是，2009年秋季學(xué)期，在本科三年級和?？贫昙夐_設(shè)了該課程。

（三）長江大學(xué)開展診所法律教育存在的困難

診所法律教育具有先進(jìn)的教學(xué)理念和實(shí)踐方法，限于各種條件，長江大學(xué)診所法律教育和我國其他大學(xué)一樣存在諸多問題和困難。主要表現(xiàn)為：經(jīng)費(fèi)來源嚴(yán)重不足；診所教師的工作量計(jì)算不合理；案源明顯不充足；學(xué)生代理案件身份不明確，法律診所的社會地位不明確；診所法律課程在法學(xué)本科課程中的重要性沒有受到應(yīng)有的重視，課程學(xué)分偏少，課時(shí)偏少；學(xué)生興趣有余，但精力投入有限；學(xué)生較多，而教學(xué)資源相對較少；診所教師短缺，沒有受過專門的培訓(xùn)；診所教師顧慮多，不安心；場地受限，資料缺乏，設(shè)施不全。

（四）長江大學(xué)開展診所法律教育的前景展望

確定診所法律教育作為一門課程，開設(shè)對象是本科三年級法學(xué)專業(yè)學(xué)生，時(shí)間是三年級 （?？圃诙昙壪聦W(xué)期、三年級上學(xué)期開設(shè)），其性質(zhì)為選修課?？紤]到診所教育所應(yīng)遵循的最佳師生比原則，法律診所每期招收40～50名學(xué)生進(jìn)行學(xué)習(xí)與實(shí)踐，師生比例保持1∶10～1∶15。學(xué)生完成既定教學(xué)計(jì)劃，可以獲得4個(gè)學(xué)分。同時(shí)，建議學(xué)校加大經(jīng)費(fèi)投入，認(rèn)可指導(dǎo)教師在診所教學(xué)中的工作量，并給予適當(dāng)?shù)膬A斜；擴(kuò)大教學(xué)和實(shí)踐場地，添置設(shè)施和資料 （如電話、電腦、打印機(jī)、復(fù)印機(jī)、照相機(jī)、攝像機(jī)、法律法規(guī)匯編和案例匯編）。充分調(diào)動(dòng)一切資源，參照兄弟院校相關(guān)制度，制定和完善長江大學(xué)診所法律教育的相關(guān)管理制度。在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候，申請加入中國法學(xué)會診所法律教育專業(yè)委員會，并通過該委員會爭取福特基金會的資助。

［1］劉東華.西方診所法律教育的形成與發(fā)展［J］.國外社會科學(xué)，2007（6）.

［2］李芳.“診所式法律教育”模式在中國的實(shí)踐［J］.青島大學(xué)師范學(xué)院學(xué)報(bào)，2009（2）.

［3］甄貞.診所法律教育在中國［M］.北京：法律出版社，2002.

［4］華南農(nóng)業(yè)大學(xué)成為診所法律教育專業(yè)委員會的第144位單位會員［EB／OL］.http：／／www.cliniclaw.cn／article＿view.asp，2011－07－28.

［5］陳奎.論我國診所法律教育的異化及其矯正［J］.中國電力教育，2008（10）.

［6］黃龍.法律診所教育及其局限性［J］.廣西警官高等專科學(xué)校學(xué)報(bào)，2006（1）.

［7］崔紅.診所法律教育在中國本土化中亟待解決的問題［J］.遼寧教育研究，2008（8）.

［8］丁巍.診所式法律教育在中國發(fā)展的困境與對策［J］.法制與社會，2008（10）.

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1673－1395（2011）10－0020－04

2011－08－20

徐前權(quán)（1963—），男，湖北仙桃人，教授，碩士生導(dǎo)師，主要從事民商法研究。

責(zé)任編輯 葉利榮 E－mail：yelirong＠126.com