論就業(yè)歧視的法律規(guī)制

鄭春燕

（阜陽師范學(xué)院 政法學(xué)院，安徽 阜陽236000）

論就業(yè)歧視的法律規(guī)制

鄭春燕

（阜陽師范學(xué)院 政法學(xué)院，安徽 阜陽236000）

最近幾年來，我國的就業(yè)歧視現(xiàn)象愈演愈烈，用人單位的就業(yè)歧視行為嚴(yán)重侵害了廣大勞動(dòng)者的平等就業(yè)權(quán)。用法律來規(guī)制就業(yè)中的歧視行為是最根本的途徑。本文針對性地提出相關(guān)法律規(guī)制的原則，探討了就業(yè)歧視法律規(guī)制的具體措施，切實(shí)保障勞動(dòng)者的平等就業(yè)權(quán)。

就業(yè)歧視；法律規(guī)制；措施

就業(yè)歧視是一個(gè)有世界性的問題。就業(yè)歧視行為不僅嚴(yán)重?fù)p害了社會的公平與正義，而且也違背了我國《憲法》保障公民基本權(quán)利的精神。在當(dāng)前就業(yè)歧視現(xiàn)象愈演愈烈的情形下，禁止就業(yè)歧視已迫在眉睫。然而消除就業(yè)歧視并不是一蹴而就的，一方面，需要用人單位和公民個(gè)人的共同努力來實(shí)現(xiàn)全社會的公平正義；另一方面，更需要國家通過加強(qiáng)立法規(guī)制就業(yè)歧視，這能徹底消除就業(yè)歧視，讓勞動(dòng)者的就業(yè)平等權(quán)落到實(shí)處。

一、就業(yè)歧視法律規(guī)制的原則

（一）維護(hù)公民基本生存權(quán)

在現(xiàn)實(shí)的生活中，那些殘疾人、患有受歧視的疾病者以及廣大的農(nóng)民工是社會中最弱勢的群體，因而他們往往也是人們最歧視的群體。公民首先必須要能夠擁有一個(gè)健康的身體，因?yàn)檫@是他們實(shí)現(xiàn)就業(yè)權(quán)的基礎(chǔ)，然而一個(gè)不健康的身體再加上用人單位在招聘過程中的歧視就必然會直接危及他們的生存與發(fā)展。所以對于對這類弱勢群體，應(yīng)當(dāng)由政府對他們進(jìn)行組織培訓(xùn)，幫助他們介紹安排就業(yè)或者為他們提供相關(guān)法律援助，保障他們最基本的生存條件，從而有效地維護(hù)社會的公平與公正。

（二）嚴(yán)格遵守法律

就業(yè)歧視在社會中具有普遍性，世界上許多國家都存在著就業(yè)歧視問題。為了解決這一問題，很多國家和地區(qū)都通過不斷的加強(qiáng)關(guān)于就業(yè)歧視這方面的立法工作以及建立專門的反就業(yè)歧視機(jī)構(gòu)來保障勞動(dòng)者就業(yè)平等權(quán)的實(shí)現(xiàn)。在我國，關(guān)于就業(yè)歧視的訴訟很少。這不僅和公民的法律維權(quán)意識有關(guān)，法律制度的空乏也是更重要的一個(gè)因素。因此，要從根本上解決就業(yè)歧視問題，我國也應(yīng)該依法加強(qiáng)在就業(yè)歧視領(lǐng)域內(nèi)的法律規(guī)制，補(bǔ)缺法律制度在這方面的空乏，并且設(shè)立專門機(jī)構(gòu)來保障就業(yè)平等權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

（三）恪守政府責(zé)任

在當(dāng)前就業(yè)歧視現(xiàn)象愈演愈烈的情況下，有些地方的政府卻在帶頭搞歧視，這極大破壞了政府在公民心中的形象。我們的政府應(yīng)當(dāng)是對公民負(fù)責(zé)任、保障公民實(shí)現(xiàn)其權(quán)利的政府。而且我國相關(guān)的法律法規(guī)也將促進(jìn)勞動(dòng)者實(shí)現(xiàn)順利就業(yè)規(guī)定為政府的責(zé)任與義務(wù)。因此，政府應(yīng)當(dāng)在保障勞動(dòng)者實(shí)現(xiàn)其平等就業(yè)權(quán)中發(fā)揮其積極的作用，履行其應(yīng)盡的責(zé)任和義務(wù)。與此同時(shí)，我國各類的社會保障機(jī)構(gòu)有能力而且也應(yīng)當(dāng)積極配合政府去解決勞動(dòng)者的就業(yè)歧視問題。

（四）處罰與賠償并用

我們認(rèn)為對用人單位的就業(yè)歧視行為，應(yīng)當(dāng)采用“雙罰制”。首先，由主管部門對是否屬于就業(yè)歧視現(xiàn)象進(jìn)行鑒定并依此作出是否進(jìn)行處罰的決定；其次，可以由被歧視者提出損害賠償?shù)姆椒?，此類賠償包括兩個(gè)方面：一是勞動(dòng)者因用人單位的就業(yè)歧視而受到的財(cái)產(chǎn)損害賠償，二是因勞動(dòng)者的人身權(quán)受到侵害的精神損害賠償。這樣，我們就可以打破用人單位在就業(yè)歧視領(lǐng)域中的“零成本”，懲罰了用人單位的歧視行為。這既有利于凈化社會的就業(yè)環(huán)境、提高用人單位在招聘勞動(dòng)者中的社會責(zé)任感，同時(shí)也有利于構(gòu)建穩(wěn)定、和諧的勞動(dòng)法律關(guān)系。

二、完善反就業(yè)歧視立法的途徑

立法的健全和完善是反對就業(yè)歧視的前提和基礎(chǔ)，我認(rèn)為可以從以下幾個(gè)途徑來加強(qiáng)對就業(yè)歧視立法的健全與完善。

（一）修訂現(xiàn)有的法律法規(guī)

這也是解決就業(yè)歧視之根本方法。具體包括以下幾個(gè)方面：

第一，廢除相關(guān)法律中的不合理規(guī)定。有些地方政府注重局部利益、眼前利益，而忽視了整體利益、長遠(yuǎn)利益，出臺了許多影響勞動(dòng)者能夠平等就業(yè)的歧視性法規(guī)、規(guī)章和決定。我們的法制部門應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格把關(guān)，不允許含有不合理的就業(yè)歧視規(guī)章制度通過。對于已有的、與我國相關(guān)法律法規(guī)保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益精神相違背的就業(yè)歧視性規(guī)定，一定要有條不紊、毫不保留的消除這些不合理的規(guī)定。另外，我國《勞動(dòng)法》中的關(guān)于禁止就業(yè)歧視的條款是沒有具體列舉出來的，建議對其應(yīng)當(dāng)從原來的封閉式列舉改為開放式列舉，增加法律的透明度，從而讓受害者對法條能夠一目了然，明確自己的權(quán)益，從而更加有效地維護(hù)自身的合法權(quán)利。

第二，加強(qiáng)執(zhí)法以及司法力度，使法律更具有現(xiàn)實(shí)的可適用性。應(yīng)對專門保障勞動(dòng)者合法權(quán)益以及弱勢群體的相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行修訂和不斷完善，使這些法律法規(guī)更加透明化、具體化。同時(shí)行政機(jī)關(guān)要加強(qiáng)行政執(zhí)法力度，司法機(jī)關(guān)在對于就業(yè)歧視案件中要嚴(yán)格司法，公正司法，對于用人單位的就業(yè)歧視行為不僅要加大處罰力度，更重要的是要落到實(shí)處，讓用人單位或者雇主會因他們的就業(yè)歧視行為而給受害者帶來的損害付出更多的成本。

第三，制定一部特別法，用以專門規(guī)制就業(yè)歧視，從而使就業(yè)歧視得到更加充分的規(guī)制。我國的立法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)以我國《憲法》之公民基本權(quán)利之保障為原則，以現(xiàn)行的我國《勞動(dòng)法》為參考，以社會之常見就業(yè)歧視之現(xiàn)象為背景，同時(shí)吸收國外關(guān)于禁止就業(yè)歧視的成功經(jīng)驗(yàn)，并結(jié)合當(dāng)前我國的具體實(shí)情，盡快制定出一部能夠?qū)ｉT保障勞動(dòng)者實(shí)現(xiàn)其平等就業(yè)的禁止就業(yè)歧視的法律，從而讓勞動(dòng)者在反對就業(yè)歧視的過程中有了一個(gè)更加可靠而準(zhǔn)確的法律武器。

第四，擴(kuò)大反就業(yè)歧視法的適用范圍，我們可以將用人單位提出的那些與職業(yè)自身需求無關(guān)的要求視為就業(yè)歧視行為。比如說，我們可以把用人單位在戶籍、身份、性別、年齡、容貌、身高等方面的對勞動(dòng)者提出的要求可以看成是就業(yè)歧視，并把它納入到法律的調(diào)整范圍內(nèi)，以概括或者列舉的方式進(jìn)行填補(bǔ)。當(dāng)然，我們也允許有關(guān)用人單位有其自身的例外規(guī)定。但是對于這種例外規(guī)定，我們必須要求它符合現(xiàn)階段我國的具體國情，而不能讓用人單位憑借其主觀隨意捏造這種例外規(guī)定。概括地說，對人單位關(guān)于就業(yè)歧視的例外規(guī)定必須有其合理性。具體來講：首先，這種例外規(guī)定必須是合理的，必須根據(jù)其職業(yè)本身之具體要求；其次，例外規(guī)定必須是客觀的，無法回避的，而不是用人單位主觀臆造的；第三，例外規(guī)定必須為實(shí)現(xiàn)一個(gè)合法性法益。對于用人單位基于以上合理理由的例外規(guī)定，是可以接受的，不在就業(yè)歧視適用范圍之內(nèi)。

（二）建立認(rèn)定和解決就業(yè)歧視的專門機(jī)構(gòu)

現(xiàn)階段，我國是通過中央到地方的各級勞動(dòng)和社會保障部門來實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)者的就業(yè)管理。雖然它們在職責(zé)分工上具體明確，但是單單依靠勞動(dòng)和社會保障部門來完成，各項(xiàng)工作將在很大程度上難以落到實(shí)處，整個(gè)環(huán)節(jié)缺乏法律的維護(hù)與救濟(jì)。因此，為了使勞動(dòng)者的平等就業(yè)權(quán)有法律這個(gè)強(qiáng)大的后盾作為保障，我們建議由勞動(dòng)爭議仲裁委員會受理勞動(dòng)者的各類就業(yè)歧視問題的投訴。具體表現(xiàn)為：首先，規(guī)定那些在就業(yè)中受到歧視的勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)爭議仲裁委員會投訴，向他們申請，請求他們進(jìn)行處理。其次，當(dāng)勞動(dòng)者對勞動(dòng)爭議仲裁委員會的處理不服的，可以在一定期限內(nèi)再向法院提起訴訟。等到我國有關(guān)就業(yè)歧視之相關(guān)法律成熟以后，再在政府中建立一個(gè)專門的規(guī)制就業(yè)歧視之機(jī)構(gòu)，專門解決就業(yè)歧視的認(rèn)定和解決問題，實(shí)現(xiàn)司法資源的優(yōu)化，也有利于更加及時(shí)、有效地保障勞動(dòng)者特別是普通勞動(dòng)者的勞動(dòng)權(quán)，解決我國當(dāng)前的就業(yè)問題。

（三）落實(shí)政府責(zé)任，作好反就業(yè)歧視工作

政府在很多時(shí)候作為法律的補(bǔ)充，當(dāng)法律不夠健全時(shí)，政府就必須充分的履行其職責(zé)，盡可能的對法律之漏洞進(jìn)行補(bǔ)充。首先，政府必須加強(qiáng)執(zhí)法力度，加大普法宣傳力度，做好禁止就業(yè)歧視的宣傳工作，提高勞動(dòng)者的法律意識。其次，政府應(yīng)該在不與憲法、法律相抵觸的情形下制定符合本地區(qū)的行政法規(guī)和規(guī)章，讓用人單位意識到他們就業(yè)歧視行為應(yīng)當(dāng)付出的代價(jià)，積極地創(chuàng)造一個(gè)有利于平等就業(yè)的社會環(huán)境。最后，當(dāng)勞動(dòng)者在受到就業(yè)歧視后，政府應(yīng)當(dāng)為他們提供相應(yīng)的救濟(jì)措施。依當(dāng)前的就業(yè)形勢來看，政府應(yīng)當(dāng)發(fā)揮好以下幾個(gè)方面的作用和職責(zé)：

第一，制定相關(guān)的特殊規(guī)定，用以特別保護(hù)社會上的弱勢勞動(dòng)者群體。制定這些政策和措施，是為了讓弱勢群體在社會中所提供的機(jī)遇都能夠得到有效地參與。政府應(yīng)該加大投入，規(guī)范弱勢群體培訓(xùn)制度，使他們學(xué)到相關(guān)的知識和技能，從而能夠維持基本的生活所需。

第二，積極開展相關(guān)普法活動(dòng)，加強(qiáng)普法宣傳，特別是在相關(guān)勞動(dòng)群體之中宣傳有關(guān)就業(yè)歧視之法規(guī)，提高普通勞動(dòng)者的法律維權(quán)意識。政府應(yīng)該通過這些途徑進(jìn)行宣傳和教育，使勞動(dòng)者了解就業(yè)歧視中的各種不同的表現(xiàn)形式，認(rèn)識到就業(yè)歧視所嚴(yán)重侵害了他們的合法權(quán)利以及國家禁止就業(yè)歧視的相關(guān)規(guī)定，從而提高那些受到歧視勞動(dòng)者的法律維權(quán)意識。

（四）在保證用人單位用人自主權(quán)的同時(shí)，明確就業(yè)歧視的法律責(zé)任

用人單位基于某些特定的工作崗位對勞動(dòng)者有特別的要求，可以在一定程度上對勞動(dòng)者進(jìn)行差別對待，這也是法律賦予用人單位一定用人自主權(quán)的體現(xiàn)。但是，用人單位用人自主權(quán)的行使，不應(yīng)該侵害公民的勞動(dòng)權(quán)和勞動(dòng)者的平等就業(yè)權(quán)。為了明確用人單位的用人自主權(quán)，法律應(yīng)該對用人自主權(quán)作出確定的規(guī)定。在此，我們必須要求用人單位所設(shè)立的那些對于勞動(dòng)者資格的限制必須要與工作的特性有必要的關(guān)聯(lián)性。用人單位可以根據(jù)工作的特性、需求以及勞動(dòng)者的實(shí)際工作能力等相關(guān)因素對應(yīng)聘者進(jìn)行篩選和評價(jià)，這些都在用人自主權(quán)的范圍之內(nèi)。否則，便是構(gòu)成就業(yè)歧視。用人單位有就業(yè)歧視的行為，就是違法行為，因而他們就必須為此承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。因此，必須明確規(guī)定用人單位要為其就業(yè)歧視的行為負(fù)法律責(zé)任。只要用人單位一旦具備了就業(yè)歧視的構(gòu)成要件，就必須對其給予制裁與懲罰，打破用人單位在就業(yè)歧視領(lǐng)域中的“零成本”，對被歧視者的損失進(jìn)行相應(yīng)的賠償。這樣才能從根本上解決社會中普遍存在的就業(yè)歧視行為，樹立良好的用人風(fēng)氣。

（五）建立反就業(yè)歧視的司法救濟(jì)制度

筆者認(rèn)為我國應(yīng)該通過勞動(dòng)仲裁委員會受理有關(guān)勞動(dòng)者的就業(yè)歧視之糾紛，這就需要建立有關(guān)禁止就業(yè)歧視的仲裁制度，為解決就業(yè)歧視之問題提供明確的指引。那么，究竟該制定怎樣的司法仲裁制度和程序呢？我認(rèn)為可以從以下方面進(jìn)行具體設(shè)制，首先，我們必須從立法上明確就業(yè)歧視可以而且應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)爭議之程序提起仲裁或訴訟，由勞動(dòng)仲裁委員會受理和解決勞動(dòng)者的就業(yè)歧視之問題。同時(shí)，由于普通勞動(dòng)者在應(yīng)聘時(shí)，與用人單位相比往往處于弱勢地位，為了更加充分的保護(hù)勞動(dòng)者之權(quán)益，應(yīng)該實(shí)行舉證責(zé)任倒置，通過舉證責(zé)任的倒置，平衡雙方的權(quán)利義務(wù)，實(shí)現(xiàn)對勞動(dòng)者的保護(hù)。其次，在立法中規(guī)定建立專門的消除就業(yè)歧視的救濟(jì)機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)，使其成為法定的訴訟外的救濟(jì)機(jī)構(gòu)，這同時(shí)也是節(jié)約訴訟成本，提高解決就業(yè)歧視問題的效率，從而更好的保障勞動(dòng)者平等就業(yè)權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

［1］吳宏玲.就業(yè)歧視的成因及法律規(guī)制研究［J］.北方經(jīng)濟(jì)，2010，（7）.

［2］胡擁軍.論大學(xué)生就業(yè)歧視的法律規(guī)制［J］.邵陽學(xué)院學(xué)報(bào)（社會科學(xué)版），2008，（4）.

鄭春燕（1977－），女，碩士，阜陽師范學(xué)院政法學(xué)院講師，主要從事大學(xué)生思想政治教育、經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究。