對嫖宿幼女罪的重新思考

摘 要:嫖宿幼女罪的設(shè)立是為保護(hù)幼女的身心健康，將幼女單獨(dú)提列出來，理論上其主觀要件和客觀要件都規(guī)定的很明細(xì)，可卻同奸淫幼女罪起了沖突，更確切的說是二者本身就有交集，甚至是一種包含的關(guān)系。

關(guān)鍵詞:嫖宿幼女;奸淫幼女罪;金錢買賣;納入

中圖分類號:D9

文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A

文章編號:1672-3198(2010)19-0283-01

1 重解嫖宿幼女罪

嫖宿幼女罪，是指嫖宿不滿十四周歲幼女的行為。刑法第三百六十條第二款:“嫖宿不滿十四周歲的幼女的，處五年以上有期徒刑，并處罰金?！豹?/p>

(1)客體方面。本罪侵犯的客體是幼女的身心健康和社會風(fēng)化管理秩序。這是因?yàn)橛着刑幱谏眢w發(fā)育成長時(shí)期。從生理上講，其各種器官尚未發(fā)育成熟，根本不適宜性交;從心理上說，幼女的智能正處于增長時(shí)期，其認(rèn)識、思維能力和控制自己的能力都很低下，因而極易被社會上不法分子所引誘或直接受到社會不良現(xiàn)象及觀念的影響而走上賣淫違法之路。

(2)本罪在客觀方面表現(xiàn)為嫖宿不滿十四周歲幼女的行為。嫖宿是指以交付金錢或其他財(cái)物為代價(jià)，與賣淫幼女發(fā)生性交或者從事其他性淫亂活動的行為。

(3)本罪的主體為一般主體，即凡年滿十六周歲具有刑事責(zé)任能力的自然人均可構(gòu)成本罪。一般情況下，本罪主體多為男子，但也并不排除同性間發(fā)生賣淫嫖娼行為，因此，女子也可成為嫖宿幼女罪的主體，只是在生活中比較少見而已。

(4)本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意，構(gòu)成犯罪是否要求明知不滿十四周歲的幼女，立法未明確規(guī)定，但行為人主觀上是應(yīng)當(dāng)知道的。刑法規(guī)定犯本罪的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。司法解釋規(guī)定，嫖宿不滿十四歲的幼女的，依照刑法有關(guān)強(qiáng)奸罪的規(guī)定處罰。

認(rèn)定嫖宿幼女罪的關(guān)鍵有兩點(diǎn):一是明知是未滿十四周歲的幼女，二是純粹為了金錢上的買賣關(guān)系。如果行為人在不知對方是未滿14周歲的幼女的情況下而嫖宿的，盡管行為人知道與該女子發(fā)生性關(guān)系具有賣淫嫖娼的性質(zhì)，是一種違法行為，但卻并非犯罪行為，這種情況下對其定罪，只能說是一種客觀歸罪。

2 嫖宿幼女罪當(dāng)初如何從強(qiáng)奸罪中分離出來

在我國，嫖宿幼女罪在1997年之前，刑法上沒有專門規(guī)定，與14歲以下的幼女發(fā)生性行為，無論婦女是否同意，無論行為人通過何種手段，都以強(qiáng)奸罪處理。1997年作為修改《刑法》新規(guī)定的罪名，嫖宿幼女罪被獨(dú)立出來，量刑上也有了變化。而1997年《刑法》第二百三十六條第二款規(guī)定:“奸淫不滿十四周歲幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰”，將奸淫幼女的行為作為強(qiáng)奸罪的普通加重情節(jié)。

那么究竟嫖宿幼女同奸淫幼女有何區(qū)別，如果沒區(qū)別，那就沒有必要單獨(dú)將嫖宿幼女罪羅列出來。一般認(rèn)為嫖宿幼女罪同奸淫幼女罪有以下四點(diǎn)區(qū)別:(1)從犯罪對象來看，嫖宿幼女罪的對象為賣淫女，行為人一般付嫖資;(2)行為場合一般發(fā)生在嫖娼場所，強(qiáng)奸罪中的奸淫幼女則可能發(fā)生在任何地方;(3)嫖宿幼女罪被分屬在《刑法》分則第六章妨害社會管理秩序。行為人處于嫖宿的目的，與賣淫幼女發(fā)生性關(guān)系，敗壞社會風(fēng)氣，而賣淫幼女則是自愿用自己的肉體去交換金錢。強(qiáng)奸罪則屬于《刑法》分則第四章侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪中，奸淫幼女所侵犯的是幼女的身心健康，不管對方是否自愿，不管行為人是否適用了暴力。行為人明知或應(yīng)當(dāng)明知被害人為幼女而予以奸淫。(4)從法定刑上看，嫖宿幼女罪的量刑為五年至十五年，而強(qiáng)奸罪則從三年至死刑不等。相應(yīng)地，從管轄上來說，嫖宿幼女罪由基層法院管轄，而如果定強(qiáng)奸罪，鑒于情節(jié)嚴(yán)重可能判處無期徒刑以上刑罰的，則應(yīng)由中級人民法院管轄，所以，司法實(shí)踐中一般嫖宿幼女罪比強(qiáng)奸罪量刑為輕。

當(dāng)時(shí)，這一做法看似更突出我國法律對幼女這一特殊人群的保護(hù)，理論上的突出使得我國法律體系稱得上是一次進(jìn)步。對于嫖宿不滿十四周歲幼女的行為，刑法作了專門規(guī)定，并規(guī)定了較嚴(yán)厲的刑罰。嫖宿幼女與奸淫幼女同樣是對法律保護(hù)的幼女的身心健康的侵害，因而不能因?yàn)橛着u淫就另當(dāng)別論，嫖宿幼女這種行為完全符合強(qiáng)奸罪(奸淫幼女)的犯罪構(gòu)成，而且該行為還有傷社會風(fēng)化，因此侵害的是復(fù)雜客體，與強(qiáng)奸罪的危害性相當(dāng)。由于二罪均由同一犯罪行為造成，具有共同的犯罪對象，都侵害了幼女的身心健康。

3 嫖宿幼女罪在司法實(shí)踐中的效果

當(dāng)初將嫖宿幼女罪從強(qiáng)奸罪中分離出來，主要是為了以此來彰顯對幼女的特殊保護(hù)，特別羅列出來。這樣看似理論上更加明細(xì)化了，可是在司法實(shí)踐當(dāng)中又為人們帶來困惑。適用性問題讓很多學(xué)者長期以來一直研究它同強(qiáng)奸罪究竟區(qū)別在何處?！鞍蚕h發(fā)生政府官員嫖宿幼女事件，受害者為該縣金火中學(xué)和華僑職校女生，均未滿14周歲，嫖客共有30多人，一些被抓起來了，其中包括中學(xué)校長和2工商所長?！币恍嵝娜耸块_始憤憤不平:校長破處8幼女，“嫖宿幼女罪”保他不死。而按刑法規(guī)定，強(qiáng)奸幼女的行為將在有期徒刑3至10年的幅度內(nèi)從重處罰。嚴(yán)格依法辦事，就不應(yīng)該處處為法條是舉。將目的視為法律的一部分，法才會更具有理性。

因此，嫖宿幼女罪不僅是一個(gè)法律問題，也牽扯到社會、倫理等多個(gè)方面。嫖宿幼女罪的設(shè)立是罪名的重疊和法律的不周密、不科學(xué)，在實(shí)踐中其實(shí)施效果也大打折扣。結(jié)合網(wǎng)上議論的焦點(diǎn)和個(gè)人的見解，筆者建議:在立法上，取消嫖宿幼女罪，將之前內(nèi)容歸納到奸淫幼女罪中，奸淫幼女罪特征為不論采取何種手段，只要與不滿14周歲的幼女發(fā)生性關(guān)系就構(gòu)成犯罪，何種手段中當(dāng)然包括金錢買賣。雖然這樣沒有將幼女同賣淫幼女區(qū)分，但是突出保護(hù)幼女的合法權(quán)益。在司法實(shí)踐上，適用標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該明晰，絕不能再出現(xiàn)類似盧玉敏的情況，對于這方面的執(zhí)法監(jiān)督，也應(yīng)該落實(shí)到位。

參考文獻(xiàn)

[1]費(fèi)安玲著.學(xué)說匯纂[M].北京:知識產(chǎn)權(quán)出版社，2009.

[2]齊文遠(yuǎn).刑法學(xué)[M].北京:北京大學(xué)出版社，2007.