中國與吉爾吉斯斯坦共和國司法合作的法律基礎

孫鈺

（新疆大學政治與公共管理學院 新疆烏魯木齊 830047）

中國與吉爾吉斯斯坦共和國司法合作的法律基礎

孫鈺

（新疆大學政治與公共管理學院 新疆烏魯木齊 830047）

司法合作是中國與吉爾吉斯斯坦共和國的政治、經(jīng)濟、貿(mào)易、文化、教育、科技和軍事交流和合作的不斷深入以及雙方人員交往的不斷增多的緊迫性和現(xiàn)實性的需要。雙方的司法合作是建立在雙方的國內(nèi)立法和雙方共同簽訂、參加的雙邊協(xié)定、條約和區(qū)域性、全球性國際公約國際法的基礎上的。雙方的司法合作雖然有著深厚的法律基礎，然而現(xiàn)實性地進行司法合作卻不盡人意，需要雙方的共同解決這一問題。

司法合作；法律基礎

隨著中國與吉爾吉斯斯坦共和國的政治、經(jīng)濟、貿(mào)易、文化、教育、科技和軍事交流和合作的不斷深入以及雙方人員交往的不斷增多，雙方的在司法領域的合作的緊迫性和現(xiàn)實性凸顯。雙方的司法合作主要包括在民事司法和刑事司法領域的合作。民事司法領域的合作體現(xiàn)在相互送達司法文書、協(xié)助調(diào)查取證和承認和執(zhí)行對方國家做出的司法判決和仲裁裁決；刑事司法領域的合作主要體現(xiàn)在相互引渡在本國境內(nèi)的人員，以便追究其刑事責任或根據(jù)已生效的判決執(zhí)行刑罰、締約雙方應根據(jù)請求，刑事訴訟方面相互代為詢問證人、被害人、鑒定人，訊問犯罪嫌疑人和被告人；進行搜查、鑒定、勘驗以及其他與調(diào)查取證有關的訴訟行為；移交物證、書證以及贓款贓物、送達刑事訴訟文書和通報刑事訴訟結果等。

中國與吉爾吉斯斯坦共和國的司法合作是建立在大量的法律基礎上的，既包括兩國的國內(nèi)立法，又包括雙方共同簽訂、參加的雙邊協(xié)定、條約和區(qū)域性、全球性國際公約。

一、中國與吉爾吉斯斯坦共和國司法合作國內(nèi)法基礎

一國與另一國進行司法合作和互助的首要前提和依據(jù)是其國內(nèi)法的規(guī)定。中國與吉爾吉斯斯坦共和國的多部國內(nèi)法都規(guī)定了進行國際司法合作和協(xié)助的條款和篇章。

（一）中國的國際司法合作和協(xié)作的國內(nèi)法基礎

目前我國的有關的國際司法合作和協(xié)助的規(guī)定主要包括在中華人民共和國民事訴訟法、中國人民共和國刑事訴訟法、中華人民共和國引渡法以及最高人民法院的司法解釋、最高人民檢察院的規(guī)定和公安部的規(guī)章等中。現(xiàn)逐一介紹如下：

1.中華人民共和國民事訴訟法。我國現(xiàn)行的比較明確完整地規(guī)定了我國人民法院與外國法院進行民事司法協(xié)助問題以及與外國簽訂民事司法互助條約或者協(xié)定的國內(nèi)法基礎為現(xiàn)行的《中華人民共和國民事訴訟法》。《中華人民共和國民事訴訟法》第二十九章“司法協(xié)助”第二百六十二條至第二百六十九條規(guī)定了我國人民法院和外國法院相互請求進行民事司法協(xié)助的原則和范圍、相互請求司法協(xié)助的途徑、司法協(xié)助請求書及其相關文件、提供司法協(xié)助的條件、對我國法院的判決、裁定請求外國承認和執(zhí)行的程序我國法院承認和執(zhí)行外國法院的判決、裁定的依據(jù)及其承認和執(zhí)行法院的判決、裁定的程序、對外國仲裁裁決的承認和執(zhí)行的根據(jù)及其程序等問題。

2.中國人民共和國刑事訴訟法?！吨腥A人民共和國刑事訴訟法》只有第十七條規(guī)定，“根據(jù)中華人民共和國締結或者參加的國際條約，或者按照互惠原則，我國司法機關和外國司法機關可以相互請求司法協(xié)助”。這是我國正式成文立法明確規(guī)定的我國司法機關與外國司法機關進行刑事司法合作的法律依據(jù)，也是我國與有關國家簽訂刑事司法互助條約的國內(nèi)法依據(jù)之一。

3.中華人民共和國引渡法。2000年12月28日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十九次會議通過、實施的《中華人民共和國引渡法》共四章，五十條，是我國與有關國家簽訂引渡條約或者協(xié)定和進行引渡合作的國內(nèi)法基礎。該法規(guī)定了制定其的宗旨、中國與外國之間的引渡的法律依據(jù)及其原則、引渡聯(lián)系的途徑和機關、對被請求人采取的強制措施、準予引渡的條件及其應當拒絕引渡和可以拒絕引渡的情形、外國向我國提出引渡請求的程序及其我國司法機關對引渡請求的審查程序、暫緩引渡和臨時引渡的根據(jù)、我國向外國提出引渡請求的程序、引渡錯誤的責任的承擔者和因引渡所產(chǎn)生的費用的解決等問題。

4.《中華人民共和國共和國仲裁法》?，F(xiàn)行的《中華人民共和國共和國仲裁法》第七十二條規(guī)定了涉外仲裁委員會做出的發(fā)生法律效力的仲裁裁決向外國法院請求執(zhí)行的主體和程序，即“涉外仲裁委員會做出的發(fā)生法律效力的仲裁裁決，當事人請求執(zhí)行的，如果被執(zhí)行人或者財產(chǎn)不再中華人民共和國領域內(nèi)，應當由當事人直接向有管轄權的外國法院請求承認和執(zhí)行”。

5.公安機關辦理刑事案件程序規(guī)定。1998年4月20日中華人民共和國公安部部長會議辦公會議通過、施行于1998年5月14日的《公安機關辦理刑事案件程序規(guī)定》第十三章“刑事司法協(xié)助和警務合作”的第三百三十九條至三百五十二條規(guī)定了我國公安機關進行刑事司法協(xié)助和警務合作的法律依據(jù)、刑事司法協(xié)助和警務合作的范圍、我國進行刑事司法協(xié)助和警務合作的中央主管機關及其執(zhí)行機關、公安部向外國提出或者接受行刑事司法協(xié)助和警務合作的程序、公安機關提供或者請求外國提供刑事司法協(xié)助和警務合作的費用支付的依據(jù)和公安機關辦理引渡案件的根據(jù)等。

6.最高人民檢察院的刑事訴訟程序規(guī)則。最高人民檢察院于1997年1月5日的第八屆檢察委員會第六十九次會議上通過的、1998年12月16日最高人民檢察院第九屆檢察委員會第二十一次會議修訂、1999年1月18日發(fā)布、施行的《人民檢察院刑事訴訟程序規(guī)則》第十一章“刑事司法協(xié)助”的第四百三十七條至第四百六十三條規(guī)定了我國人民檢察院辦理刑事司法協(xié)助所依據(jù)的法律和規(guī)定、與有關國家相互提供司法協(xié)助的原則、刑事司法協(xié)助的范圍、我國刑事司法協(xié)助的中央主管機關及其執(zhí)行機關、我國人民檢察院與有關國家相互提供司法協(xié)助的聯(lián)系途徑、人民檢察院與有關國家相互提供司法協(xié)助的程序、人民檢察院提供司法協(xié)助的辦理期限和有關國家相互提供司法協(xié)助的費用的支付程序。

7.最高人民法院的司法解釋和規(guī)定。最高人民法院的司法解釋和規(guī)定中規(guī)定了我國人民法院與外國法院進行司法協(xié)助的問題。這些司法解釋和規(guī)定主要包括以下幾部規(guī)范性文件：（1）最高人民法院審判委員會第五百二十八次會議通過的《最高人民法院關于適用＜民事訴訟法＞若干問題的意見》第三百一十八條至三百二十條規(guī)定了我國法院可以對不予承認和執(zhí)行的外國法院的判決、裁決可以向我國法院重新起訴后，判決和執(zhí)行、我國法院對當事人在境外使用人民法院的判決書、裁定書的證明其法律效力的程序和不予承認和執(zhí)行外國法院的理由等問題。（2）《最高人民法院關于人民法院處理涉外仲裁及外國仲裁事項有關問題的通知》。

最高人民法院1995年8月25日發(fā)布的《最高人民法院關于人民法院處理涉外仲裁及外國仲裁事項有關問題的通知》中規(guī)定了我國人民法院拒絕承認和執(zhí)行我國仲裁機構所做的涉外仲裁或者外國仲裁機構所做的仲裁的理由和程序。

（二）吉爾吉斯坦共和國的國際司法合作協(xié)助國內(nèi)法基礎

同我國一樣，吉爾吉斯斯坦共和國國內(nèi)立法也是吉爾吉斯坦共和國與外國展開國際司法合作協(xié)助國內(nèi)法基礎。目前，吉爾吉斯坦共和國國內(nèi)多部現(xiàn)行法律也規(guī)定了與外國進行司法合作的條文，主要包括《吉爾吉斯斯坦共和國民事程序法》、《吉爾吉斯斯坦共和國刑事程序法》、《吉爾吉斯斯坦共和國刑事執(zhí)行法》和《吉爾吉斯斯坦共和國反恐怖主義法》等。

1.吉爾吉斯斯坦共和國民事程序法典。現(xiàn)行的《吉爾吉斯斯坦共和國民事程序法典》第四十四章“……吉爾吉斯斯坦共和國法院對涉外民事案件的審理”中第第三百七十八條至第三百八十一條規(guī)定了吉爾吉斯坦共和國法院委托外國法院代為執(zhí)行訴訟行為的程序、對外國機關對外國機關頒發(fā)的文件的承認的條件、對外國法院的判決的承認和執(zhí)行的根據(jù)以及對不要求執(zhí)行的外國法院判決的承認的理由；第四十八章“對國際法院、外國法院和國際仲裁法院及其外國仲裁法院判決和裁決的執(zhí)行”中的第四百三十條至第四百四十二條規(guī)定了外國法院判決的承認和執(zhí)行的理由、強制執(zhí)行外國法院判決的申請的主體、強制執(zhí)行外國法院判決的申請書的內(nèi)容、對外國法院判決承認和執(zhí)行的申請程序、拒絕承認和執(zhí)行外國法院的判決的理由、法院對承認和執(zhí)行外國法院判決案件的決定、對外國法院的判決的承認的理由、對外國法院的判決的拒絕承認的根據(jù)以及對外國仲裁和國際仲裁庭裁決的承認和執(zhí)行程序及其對外國仲裁和國際仲裁庭裁決的拒絕承認和執(zhí)行的理由。

2.吉爾吉斯斯坦共和國刑事法典?，F(xiàn)行《吉爾吉斯斯坦共和國刑事法典》第八條規(guī)定了吉爾吉斯斯坦共和國的向外國引渡罪犯的對象和向外國請求引渡的對象，即吉爾吉斯斯坦共和國向外國請求引渡在吉境內(nèi)外犯罪的本國和他國公民或者無國籍人和向外國引渡在吉境內(nèi)外犯罪的外國公民和無國籍人，但不向外國引渡本國公民。

3.吉爾吉斯斯坦共和國刑事程序法典。現(xiàn)行《吉爾吉斯斯坦共和國刑事程序法典》第十四編“……法院、檢察院和調(diào)查人員依照司法協(xié)助程序與外國有關機關和工作人員的相互協(xié)作的基本規(guī)定”的第四十七章和第四十八章第四百二十五條至四百四十一條規(guī)定了吉爾吉斯斯坦共和國法院、檢察院和調(diào)查人員按司法協(xié)助程序與外國有關機關和工作人員的相互協(xié)作的問題，主要包括委托調(diào)查和司法行動的提出的程序、委托調(diào)查和司法行動的內(nèi)容、司法委托的范圍及其執(zhí)行、材料的送達、引渡的依據(jù)和理由、引渡的對象、引渡者的責任范圍、引渡請求的提出和執(zhí)行程序、拒絕引渡的理由、對引渡對象采取的強制措施、將罪犯交予本國服刑的理由、將罪犯交予本國服刑的條件和程序、拒絕將罪犯引渡給外國服刑的理由、對請求引渡吉爾吉斯斯坦共和國公民服刑的請求的受理程序等內(nèi)容。

二、中國與吉爾吉斯斯坦共和國司法合作國際法基礎

除了雙方的國內(nèi)立法外，中國與吉爾吉斯斯坦共和國近年來也簽訂了一系列雙邊有關司法合作和協(xié)助的協(xié)定和條約以及共同參加了一些有關司法合作的區(qū)域性、全球性多邊國際公約。

（一）中國與吉爾吉斯斯坦共和國簽訂的雙邊司法互助條約

1.中華人民共和國和吉爾吉斯共和國引渡條約。一九九八年四月二十七日中華人民共和國代表張德廣吉爾吉斯共和國代表阿勃德爾達耶夫在北京簽訂了《中華人民共和國和吉爾吉斯斯坦共和國引渡條約條約》，該條約于2004年4月27日生效?！吨腥A人民共和國和吉爾吉斯斯坦共和國引渡條約條約》以中國和吉爾吉斯吉斯坦共和國的國內(nèi)法為基礎，規(guī)定了根據(jù)條約，雙方經(jīng)請求相互引渡在本國的人員，一遍追究刑事責任和執(zhí)行以生效的判決，可引渡的犯罪和拒絕引渡的情形以及可以拒絕引渡的情形，聯(lián)系的途徑，執(zhí)行本條約使用的文字，請求引渡及其所需的文件，為進行引渡采取的強制措施、引渡費用的承擔，暫緩引渡和臨時引渡的理由和條件、過境引渡、通報對被引渡人的刑事訴訟和執(zhí)行結果、對執(zhí)行本條約的爭議的解決以及終結本條約的程序和本條約文本所使用的文字及其文本文字的效力，共二十三條加上一句前言。

2.中華人民共和國和吉爾吉斯斯坦共和國刑事和民事司法互助條約。一九九六年七月四日中華人民共和國代表錢其琛和吉爾吉斯共和國代表奧冬巴耶娃在比什凱克簽訂了《中華人民共和國和吉爾吉斯共和國關于民事和刑事司法協(xié)助的條約》，于1997年9月26日生效。該條約根據(jù)雙方各自的有關國內(nèi)法律和法規(guī)以及共同參加的國際司法互助公約簽訂，由一段前言和正文構成，共五編，三十五條，其主要內(nèi)容為：雙方相互給予在其境內(nèi)的另一締約國國民給予司法保護、執(zhí)行司法互助使用的語言文字、證人和鑒定人的保護、司法協(xié)助費用的承擔、拒絕給予司法協(xié)助的理由、司法協(xié)助所適用的法律、民事司法互助的范圍、、送達文書和調(diào)查取證、訴訟費用的支付和免除、司法互助的請求的提出與執(zhí)行及其結果的通報、相互承認和執(zhí)行對方法院做出的裁決和仲裁庭做出的裁決的程序以及拒絕執(zhí)行的根據(jù)、刑事司法互助的范圍、送達文書和調(diào)查取證、贓款和贓物的移交、執(zhí)行結果的通報、司法協(xié)助文件的制作及其效力、法律情報的交換和提供、本條約的修改和補充程序、執(zhí)行本條約的爭端解決的途徑、本條約的文本文字及其效力和本條約生效以及終止的程序。

3.中國與吉爾吉斯斯坦共和國共同締結的區(qū)域性司法合作的國際公約。作為上海合作組織的兩個創(chuàng)始國和締約國之，中國與吉爾吉斯斯坦共和國共同締結的區(qū)域性司法合作的國際公約主要是在上海合作組織框架下進行的。上海合作組織自從2001年成立以來，先后簽訂了以下幾步涉及中亞區(qū)域性司法合作的國際條約，主要包括2001年上海合作組織成立時簽訂的《上海合作組織打擊恐怖主義、分裂主義和極端主義的公約》，2004年6月在烏茲別克斯坦首都塔什干簽訂的《關于合作打擊非法販運麻醉藥品、精神藥物及其前體的協(xié)定》和2005年7月在哈薩克斯坦共和國首都阿斯塔納簽訂的《合作打擊恐怖主義、分裂主義和極端主義的構想》等，確立了成員國合作打擊“三股勢力”、毒品走私、有組織犯罪等跨國犯罪的司法合作機制和相關部門的協(xié)作及其會晤機制。

（二）中國與吉爾吉斯斯坦共和國共同參與的全球性有關司法合作的國際公約

1.關于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公約。國家進行涉外民事訴訟必然牽涉到向國外送達民事或者商事司法文書和司法外文書，包括向在擬送達地的本國公民、組織和送達地國家的公民和組織。如何送達和向誰送達不是送達國法律貴定及其司法機關單方面能決定的，而是取決于受送達國的法律貴定和共同簽訂的國際條約或者公約。1965年11月15日在荷蘭海牙簽訂的關于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公約是一國司法機關向另一國送達民事或商事司法文書和司法外文書公約的國際法根據(jù)，也是中國和吉爾吉斯斯坦共和國司法機關相互向對方國家送達國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公約的國際法基礎。中國和吉爾吉斯斯坦共和國先后加入該公約。

該公約由一段前言和正文以及結語構成，共三十一條。其主要內(nèi)容為一國司法機關向國外送達司法文書或者外文書的條件以及送達的途徑和方法和拒絕請求送達的理由和情形、送達司法文書使用的文字、公約與其他類似公約和締約國另行簽訂的雙邊條約的關系以及公約的生效程序。根據(jù)本公約，本公約對締約國并無強制約束力，本公約只有與締約國的國內(nèi)法不相抵觸和締約國對某一規(guī)定和條文無保留、無異議，才對締約國有效。

2.《關于承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》。簽訂于1958年的聯(lián)合國《關于承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》是國家相互承認及其執(zhí)行外國仲裁裁決的國際法依據(jù)。據(jù)各締約國的國內(nèi)法或者簽訂的雙邊條約及其協(xié)定，國家只承認和執(zhí)行為該公約另一締約國境內(nèi)的仲裁裁決?！吨袊嗣窆埠蛧略V訟法》、《中華人民共和國仲裁法》和《中華人民共和國和吉爾吉斯斯坦共和國刑事和民事司法互助條約》都做了如此規(guī)定。目前中國和吉爾吉斯斯坦共和國均為締約國名單《關于承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》的締約國。中國于1987年1月22日，吉爾吉斯斯坦共和國于1996年12月18日加入該公約。該公約是兩國公民和組織相互到對方國家請求承認和執(zhí)行在對方國家做出的裁決的法律依據(jù)和在另一方申請裁決的保障。

3.《關于從國外獲取民事或者商事證據(jù)公約》。1970年在荷蘭海牙簽訂的《關于從國外獲取民事或者商事證據(jù)公約》是一國受理民商事案件的法院到域外取證的國際法依據(jù)，其內(nèi)容在我國與吉爾吉斯斯坦共和國簽訂的《中華人民共和國民事和刑事司法互助條約》中也有反映。該公約涉及了以締約國司法機關到另締約國調(diào)查取證的根據(jù)和途徑、請求外國司法機關調(diào)查取證的程序和一締約國在另一締約國調(diào)查取證的主體和對象。

4.《維也納領事關系公約》。中國和吉爾吉斯斯坦共和國共同參加的1964年的《維也納領事關系公約》第五條第十款規(guī)定了領事調(diào)查取證的依據(jù)和理由。

三、中國與吉爾吉斯斯坦共和國的司法合作的現(xiàn)狀

盡管中國與吉爾吉斯斯坦共和國的司法合作有著深厚的國內(nèi)法和國際法基礎，但是除了兩國在打擊三股勢力方面的司法合作和協(xié)助的意向落實外，在其他民事和刑事司法方面的司法合作卻幾乎是空白，主要表現(xiàn)在：兩國間的司法界、學術界和法學教育界的交流幾乎沒有，兩國彼此對對方的法律和司法制度幾乎不了解，兩國尚未有專門的人員和機構系統(tǒng)地翻譯、整理和介紹對方國家的主要現(xiàn)行法律和法規(guī)；兩國公民、組織和法人很少在對方國家進行訴訟和仲裁；兩國法律服務人士和機構幾乎不開展交流和合作；兩國的外交和司法機構也沒有交換過各自的法律和法規(guī)；盡管中國國內(nèi)的學術界和駐吉爾吉斯斯坦的外交機構陸續(xù)對吉爾吉斯斯坦共和國的一些法律和法規(guī)進行了翻譯和介紹，但是迄今為止沒有對吉爾吉斯斯坦共和國現(xiàn)行的法律體系和司法制度進行全面、系統(tǒng)的介紹和研究。吉爾吉斯斯坦斯坦共和國對中國的法律和司法制度的研究也是如此；盡管新疆一些高校和研究機構開展了有關中亞國家的法律和司法制度的教學和研究，但是因存在語言障礙、資料文獻的缺乏及與對方國家缺乏交流和合作等問題，迄今沒有培養(yǎng)出既了解中國法律和熟悉對方國家法律，又能運用中文和對方國家官方語言和民族語言進行實際法律服務工作的研究性和應用性的高級法律復合人才；盡管新疆一些律師事務所很久就規(guī)劃在包括吉爾吉斯斯坦共和國在內(nèi)的中亞國家設立法律服務機構和開展面包括吉爾吉斯斯坦共和國在內(nèi)的中亞國家的法律服務，但卻鮮有實際行動和明顯的成果。

四、結論

中國和吉爾吉斯斯坦共和國的各自的國內(nèi)立法和簽訂、參加的有關司法合作和協(xié)助的雙邊、區(qū)域性和全球性的協(xié)定、條約和公約是兩國進行司法合作和協(xié)助的法律基礎。然而目前兩國司法合作和協(xié)助的現(xiàn)狀幾乎使這些兩國進行司法合作和協(xié)作的國內(nèi)立法和國際法成為了一紙空文。大量的我國公民和企業(yè)、組織在吉爾吉斯斯坦共和國的經(jīng)貿(mào)、投資中受到的侵害和障礙以及與吉爾吉斯斯坦共和國公民、企業(yè)和政府機構及其工作人員的糾紛越來越多，迫切需要運用法律武器保護其合法權益。我國政府、司法機構、法律服務界和法學教學和研究界應當針對當前的現(xiàn)狀制定有效對策和措施，改變兩國的司法合作和協(xié)助的狀況落后于兩國的政治、經(jīng)濟、貿(mào)易、文化、科技、教育和軍事等領域的現(xiàn)實，以更好地維護兩國人民和國家的合法權益，促進兩國關系的健康發(fā)展。

[1]中華人民共和國民事訴訟法.

[2]中華人民共和國刑事訴訟法.

[3]中華人民共和國引渡法.

[4]中華人民共和國外交部網(wǎng)站.

[5]吉爾吉斯斯坦共和國民事程序法典，吉爾吉斯斯坦共和國司法部網(wǎng)站.

[6]吉爾吉斯斯坦共和國刑事法典，吉爾吉斯斯坦共和國內(nèi)務部網(wǎng)站.

[7]吉爾吉斯斯坦共和國刑事訴訟法典，吉爾吉斯斯坦共和國內(nèi)務部網(wǎng)站.

[8]吉爾吉斯斯坦共和國外交部網(wǎng)站.

[9]張尚錦.國際私法[M].中國人民大學出版社，2006.

孫鈺（1980-），男，新疆昌吉人，新疆大學政治與公共管理學院 2007級國際政治專業(yè)碩士研究生，主要從事中國西部與周邊國家關系和國際法研究。

2010-04-13