淺議“網(wǎng)絡(luò)犯罪”的法律完善機制

隨著網(wǎng)絡(luò)在社會生活中的進(jìn)一步升級，網(wǎng)絡(luò)犯罪呈現(xiàn)出擴(kuò)大化的趨勢，已經(jīng)到了對社會生產(chǎn)和生活產(chǎn)生極其嚴(yán)重的威脅和干擾破壞的地步。刑罰作為維護(hù)社會公平正義的最后一道防線，必須對諸多的網(wǎng)絡(luò)犯罪問題予以規(guī)制，保護(hù)網(wǎng)絡(luò)犯罪所侵害的法益。然而，現(xiàn)行刑法在諸多的網(wǎng)絡(luò)犯罪面前總是顯得捉襟見肘，亟需改進(jìn)，以適應(yīng)新型網(wǎng)絡(luò)犯罪情形下調(diào)整社會生產(chǎn)和生活的需要。

一、網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)犯罪的法律現(xiàn)狀及其應(yīng)對策略

網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)犯罪，顧名思義，就是指行為人以計算機網(wǎng)絡(luò)為工具，借助網(wǎng)絡(luò)實施的侵害刑法所保護(hù)的法益而應(yīng)受刑法處罰的侵害人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的行為。在我國的現(xiàn)行刑事法律中，主要是利用計算機網(wǎng)絡(luò)實施侮辱罪、誹謗罪、盜竊罪、搶劫罪、詐騙罪等。對此， 2000年12 月28日全國人大常委會第十九次會議通過的《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全決定》第三條，第四條已經(jīng)有明確的規(guī)定，也就是比照刑法條文對相關(guān)具體犯罪的規(guī)定，科處相應(yīng)的刑罰。是不是照搬這些具體條文就可以解決相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)犯罪呢? 答案是否定的。網(wǎng)絡(luò)是一個追求自由的空間，不恰當(dāng)?shù)囊?guī)范就會損害人們的自由權(quán)利。

既然在網(wǎng)絡(luò)空間里人們可以追求最大化的自由，那么用現(xiàn)實生活中的法律去規(guī)制虛擬空間的合適性就值得疑問了。事實上，虛擬空間雖然是模擬現(xiàn)實生活，但和現(xiàn)實生活相距甚遠(yuǎn)。比較簡單的例子就是虛擬婚姻。在網(wǎng)絡(luò)空間里，兩個網(wǎng)絡(luò)用戶只要意氣相投，無需物質(zhì)基礎(chǔ)，無需到民政部門辦理手續(xù)，甚至無需知道對方的真實信息就可以結(jié)婚生子，共同開始夢幻般的夫妻生活，現(xiàn)實生活是不可能做到這樣的。正是因為現(xiàn)實生活與虛擬空間的巨大差異，使得網(wǎng)絡(luò)準(zhǔn)入和自律方面存在很大的隱患。其一，網(wǎng)絡(luò)沒有國界，使得某些侵犯財產(chǎn)和人身的犯罪處理起來很棘手，甚至不能處理。一臺電腦的終端可能在國內(nèi)某個地方，也可以在國外某個地方。倘若終端在國外，公安機關(guān)處理起來是很麻煩的。終端關(guān)不了，危害的源頭始終存在，遲早會再生犯罪。退一步來講，即便終端所在國之間相互配合，共同打擊互聯(lián)網(wǎng)犯罪，但也面臨司法程序復(fù)雜，運作成本過高的毛病。國家主權(quán)對內(nèi)的最高性，決定了我們要遵從他國的法制，這會帶來送達(dá)和執(zhí)行方面的諸多問題。更有可能的是，由于上述程序復(fù)雜，持續(xù)的時間較長，使得我們很難及時有效的打擊相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)犯罪，犯罪分子在被查處前很可能聞風(fēng)而逃，使得司法的目的不能實現(xiàn)，更不用說司法的效果了。 其二，在網(wǎng)絡(luò)準(zhǔn)入方面，網(wǎng)站的把關(guān)人角色觀念淡薄，唯錢是圖。更有甚者，唯吸引網(wǎng)絡(luò)用戶的眼球，故意夸大事實，標(biāo)新立異，制造駭人聽聞的虛假信息，騙取錢財或者達(dá)到不可告人的目的。究其原因，確實，在網(wǎng)絡(luò)信息的準(zhǔn)入上，很難做到?jīng)]一信息都真實可靠。原因在于，網(wǎng)絡(luò)是以及時迅速著稱的。倘若對每一信息的真實性都進(jìn)行徹底的審查，不但要增加網(wǎng)絡(luò)信息發(fā)布者的運作成本，而且可能使說發(fā)布的信息在發(fā)布時已經(jīng)喪失了其原來的價值。對于普通網(wǎng)絡(luò)用戶來說，僅憑眼球來辨認(rèn)這些信息的真?zhèn)?，幾乎是不可能完成的任?wù)。再則，網(wǎng)絡(luò)信息更新速度快，留給用戶思考和認(rèn)識的時間也是很有限的。網(wǎng)絡(luò)把關(guān)人的失察，過失將錯誤或者虛假的信息公之于眾，不經(jīng)意間給用戶帶來了財產(chǎn)或者人身上的巨大損失，這就是為什么網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)犯罪時有發(fā)生的緣故。

現(xiàn)實的法律在處理網(wǎng)絡(luò)犯罪問題上既然是那么的乏力，我們?yōu)槭裁床粨Q位思考一下我們的法律規(guī)定呢?落實對網(wǎng)絡(luò)犯罪的打擊和預(yù)防，在筆者看來是切實可行的。第一， 我們應(yīng)當(dāng)完善互聯(lián)網(wǎng)管理機制。雖然各級公安機關(guān)目前都設(shè)立了網(wǎng)絡(luò)警察處理網(wǎng)絡(luò)犯罪問題，同時也聯(lián)合其他網(wǎng)絡(luò)營運機構(gòu)加大對網(wǎng)絡(luò)犯罪的打擊力度，提升網(wǎng)絡(luò)安全級別等。從長遠(yuǎn)來看，這些措施是治標(biāo)不治本，可能暫時緩解局部網(wǎng)絡(luò)犯罪，本身是不能消滅網(wǎng)絡(luò)犯罪的，只能是網(wǎng)絡(luò)犯罪更加隱秘，技術(shù)性更強，也更猖狂。對此，我們可以建立如下機制: 第一， 建立網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容失實責(zé)任追究機制。各級網(wǎng)站和網(wǎng)絡(luò)信息發(fā)布者和提供者應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，保證其提供或者發(fā)布的信息真實可靠，否則我們可以追究其過失敗責(zé)任。可處罰金、吊銷相應(yīng)的營業(yè)資質(zhì)等，情節(jié)特別嚴(yán)重的，可以考慮科處刑罰。我們對發(fā)布的網(wǎng)絡(luò)信息，可以參照國務(wù)院對出版物管理的規(guī)定，以事前審查為主，時候追懲為輔。第二，加強對用戶良知的教育和培養(yǎng)，凈化網(wǎng)絡(luò)空間。網(wǎng)絡(luò)用戶實施侵犯他人人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的犯罪，無外乎處于圖財、報復(fù)、占小便宜等目的。對此，我們可以 在各級網(wǎng)站上發(fā)布與之有關(guān)的公益廣告，教育感化網(wǎng)絡(luò)用戶;我們還可以開辟專欄，及時公布網(wǎng)絡(luò)犯罪者的處理情況，其到對其它用戶的威懾作用。第三，加大對已經(jīng)構(gòu)成犯罪的網(wǎng)絡(luò)信息發(fā)布者或者提供者的處罰力度?，F(xiàn)行刑法只規(guī)定了自由刑。我們可以在自由刑的基礎(chǔ)上增加資格刑。也就是類似與刑法中剝奪政治權(quán)利之類的處罰。當(dāng)然，我們并非剝奪犯罪人員的政治權(quán)利，而是限制或者禁止網(wǎng)絡(luò)犯罪者有接觸網(wǎng)絡(luò)的機會。

二、非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪與非法破壞計算機信息系統(tǒng)罪及其應(yīng)對策略

所謂計算機信息系統(tǒng)，是指由計算機及相關(guān)的和配套的設(shè)備、設(shè)施(含網(wǎng)絡(luò))構(gòu)成的，按照一定的應(yīng)用目標(biāo)和規(guī)則對信息進(jìn)行采集、加工、存儲、傳輸、檢索等處理的人機系統(tǒng)。成立非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪，需滿足兩個條件:第一個條件是只有當(dāng)行為人非法侵入國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端技術(shù)領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)時，才構(gòu)成犯罪。僅滿足這一客觀方面的要件。(只能說明非法侵入上述領(lǐng)域的計算機系統(tǒng)具有法益侵害性)顯然還不能對此就科處刑罰，還需要滿足主觀方面的要件，即故意侵入國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端技術(shù)領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)時，才成立犯罪。主觀上該違法行為能夠?qū)π袨槿诉M(jìn)行非難、譴責(zé)。應(yīng)該說《刑法》285、286條對該類利用計算機網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行犯罪的處罰是比較輕的。刑法僅規(guī)定了處拘役或者有期徒刑，我們都知道，有期徒刑最高也就是20年，也就是說，無論你如何破壞計算機信息系統(tǒng)，造成多名大的損失，20年就是上限，這與刑法的公平和均衡的精神是背道而馳的。當(dāng)然，可以轉(zhuǎn)化為其他類型的犯罪，按照刑法具體條文處罰。不過這兒又出現(xiàn)了問題，法官又要重新對其它類型的犯罪的罪質(zhì)、情節(jié)、犯罪人的人生危險性進(jìn)行重新的評估?？v觀我國的現(xiàn)狀，法官隊伍參差不齊，而且我國法官的自由裁量權(quán)極大。這樣容易造成對犯罪的定性和定量不夠準(zhǔn)確，造就無辜錯案，這有悖于我國建設(shè)和諧法治社會的目標(biāo)。也容易粗暴的踐踏人權(quán)。人們建立互聯(lián)網(wǎng)之初衷，是為了追求自由的空間。貝卡利亞在《論犯罪與刑罰》中說過:“以上思考使我有權(quán)力提出這樣的主張:衡量犯罪的唯一和真正的標(biāo)尺是對國家造成的損害。”做到罪責(zé)刑相統(tǒng)一，確保刑法維護(hù)社會公平正義的權(quán)威，使刑法所保護(hù)的法益最終得到切實可行的保護(hù)。第二，針對網(wǎng)絡(luò)犯罪低齡化的問題，制定單行刑事法規(guī)，對低齡未成年人網(wǎng)絡(luò)犯罪問題，可以采納以管制刑為主，兼采拘役的方法，并可對有期徒刑使用緩刑。但應(yīng)避免直接的有期徒刑。我國刑罰一般只處罰16周歲以上的人，對于已滿14周歲不滿16周歲的人，僅處罰刑法17條第2款規(guī)定的八類犯罪。刑法之所以這樣規(guī)定，是因為處于少年時期(11~12歲到14、15歲)的未成年人自控能力差，道德觀念淡薄，加之身心發(fā)育不成熟，容易受外部環(huán)境(如暴力、淫穢書刊、影片等)影響，走向極端的犯罪之路。未成年人渴望與人交往，希望獲得和成年人一樣的社會地位。然而他們畢竟社會經(jīng)驗缺乏，體力不夠強，因此在現(xiàn)實中的犯罪他們很難成功。網(wǎng)絡(luò)為他們實現(xiàn)上述目的提供了平臺。要獲得網(wǎng)絡(luò)知識的渠道很多，網(wǎng)絡(luò)中就有現(xiàn)成的，花上幾元到幾十元不等就可以在書店買到你想要的網(wǎng)絡(luò)書籍。對這些未成年人，強制羈押的時間過長，對他們的成長是極為不利的，而且那樣做的話會給社會添加不安定的因素。刑法以預(yù)防犯罪和改造罪犯為目的，為了起到更好的預(yù)防效果，我們必須發(fā)的社會一切力量。未成年人的監(jiān)護(hù)人由于與他們走得很近，在預(yù)防犯罪和改造他們的過程中所起的作用是其他任何人都無法比擬的。我們在對已經(jīng)觸犯刑法的網(wǎng)絡(luò)犯罪中的未成年人進(jìn)行改造時，可比照民法或者行政法的做法，責(zé)令監(jiān)護(hù)人繳納一定數(shù)額的保證金，督促監(jiān)護(hù)人盡心盡力的完成監(jiān)護(hù)義務(wù)。在法定的考察期間內(nèi)，未成年網(wǎng)絡(luò)罪犯沒有再次利用網(wǎng)絡(luò)實施犯罪的，應(yīng)當(dāng)如數(shù)退還已經(jīng)繳納的保證金。只有這樣，網(wǎng)絡(luò)犯罪人員才沒有機會作案，才不會在危害社會。

三、結(jié)語

通過以上探討，我們可以得出這樣的結(jié)論:網(wǎng)絡(luò)犯罪的定性與定量問題，并不是簡單以現(xiàn)行刑法套之就可以解決的。我們還要適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)犯罪發(fā)展形勢的需要，結(jié)合實際情況，盡可能更新現(xiàn)行法規(guī)，以期適應(yīng)現(xiàn)代化法制建設(shè)的需要。

參考文獻(xiàn):

[1]孫景仙.網(wǎng)絡(luò)犯罪問題研究[M].知識產(chǎn)權(quán)出版社，2006.

[2]高銘暄，馬克昌.刑法學(xué)[M].北京大學(xué)出版社，2000.

[3][意]貝卡利亞.論犯罪與刑罰[M].中國方正出版社，2003.

(作者簡介:吳建平(1981-)，男，四川瀘州人，貴州大學(xué)2008級法律碩士，研究方向:刑法學(xué);陳丹(1987-)，女，貴州鳳崗人，凱里學(xué)院外語學(xué)院06級本科。)