專家教你如何簽訂無固定期限勞動合同3

李迎春，資深勞動法專家，深圳律師協(xié)會勞動和社會保障法律業(yè)務委員會副主任，中華全國律師協(xié)會勞動和社會保障法專業(yè)委員會委員

視為“用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同”的情形有哪些?

《勞動合同法》第14條第3款規(guī)定，用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。實踐中有些用人單位為了逃避法律義務，使勞動關系處于一種不明確的狀態(tài)，在發(fā)生勞動爭議的時候讓勞動者無據(jù)可查，或者為了能夠隨時終止勞動關系，不愿意與勞動者訂立書面勞動合同。雖有規(guī)定不訂立書面勞動合同的，勞動行政部門可以處以罰款，但是由于實踐中執(zhí)法力度不大，導致事實勞動關系泛濫。

為此，《勞動合同法》專門規(guī)定用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。那么，此時雙方是否還需簽訂書面無固定期限勞動合同呢?《勞動合同法》第10條規(guī)定，建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同。該條應該適用于固定期限勞動合同、以完成一定工作任務為期限的勞動合同、無固定期限勞動合同，是《勞動合同法》的強制性要求。因此，用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，雖然視為已訂立無固定期限勞動合同，但并不代表已經(jīng)簽訂了勞動合同，雙方權利義務仍不明確。用人單位仍需根據(jù)《勞動合同法》的要求與勞動者訂立書面勞動合同，以明確雙方的權利義務?！秳趧雍贤▽嵤l例》對此也進行了明確，第7條規(guī)定，用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應當依照勞動合同法第82條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應當立即與勞動者補訂書面勞動合同。

無固定期限勞動合同訂立條件中“連續(xù)工作滿十年”中“連續(xù)”如何理解?

勞動部辦公廳在《關于如何理解“同一用人單位連續(xù)工作時間”和“本單位工作年限”的請示》的復函中規(guī)定，“同一用人單位連續(xù)工作時間”是指勞動者與同一用人單位保持勞動關系的時間。按照《勞動法》及有關配套規(guī)章的規(guī)定，勞動者患病或非因工負傷，依法享有醫(yī)療期，因此在計算“同一用人單位連續(xù)工作時間”時，不應扣除勞動者依法享有的醫(yī)療期時間。根據(jù)上述規(guī)定的精神，“連續(xù)工作滿十年”應當理解為勞動者在同一用人單位連續(xù)地、不間斷地工作滿10年以上。連續(xù)工作滿10年的起始時間，應當自用人單位用工之日起計算，包括《勞動合同法》施行前的工作年限。

【案例】

老王于1998年3月入職某公司擔任電工職務。2003年6月，老王父親重病住院，為了能夠照顧父親，老王于2003年7月1日向公司提出辭職，公司予以批準，老王于當日辦理了離職手續(xù)后連夜回到了老家。老王父親住院2個月后不幸病逝，辦完后事后，老王打電話給公司，提出重新回公司上班。因老王工作能力強，公司決定再聘用老王擔任電工。2003年11月，老王重新辦理了入職登記手續(xù)。2008年9月，老王向公司提出自己已經(jīng)工作超過10年，要求訂立無固定期限勞動合同，公司不同意。

上述案例中，老王提出簽訂無固定期限勞動合同，公司是否必須與老王簽訂，關鍵是看老王是否在公司連續(xù)工作滿10年?！斑B續(xù)工作滿十年”應當是勞動者在同一用人單位連續(xù)地、不間斷地工作滿10年以上。老王在2003年7月1日辭職，與公司解除了勞動關系，雖在2003年11月再次入職，但其工作時間已經(jīng)中斷了4個多月，不符合連續(xù)的要求了，因此，公司不同意簽訂無固定期限勞動合同并不違反法律規(guī)定。但值得注意的是，在《勞動合同法》施行之際，很多用人單位為了規(guī)避無固定期限勞動合同的訂立，要求勞動者“主動辭職”或離職后間隔一段時間再入職，以達到工作年限“不連續(xù)”的目的，這種惡意規(guī)避法律的行為，司法實踐中人民法院可以確認該行為無效。

勞動者如在勞動合同履行過程中與用人單位解除勞動合同，一段時間后又重新入職到同一用人單位，這時候工作年限已經(jīng)發(fā)生中斷，不再“連續(xù)”了，解除勞動合同之前的工作年限將不計入連續(xù)工作年限中。當然，如果地方性法規(guī)對工作年限的“中斷”時間作出具體規(guī)定，則從其規(guī)定。比如自2008年11月1日起施行的《深圳經(jīng)濟特區(qū)和諧勞動關系促進條例》第24條規(guī)定，用人單位與勞動者解除或者終止勞動合同，在六個月內(nèi)重新訂立勞動合同的，除因勞動者違反《中華人民共和國勞動合同法》第39條規(guī)定被用人單位解除勞動合同外，勞動者在本單位的工作年限應當連續(xù)計算。

無固定期限勞動合同會限制勞動者的自由流動嗎?

《勞動合同法》雖賦予了勞動者在法定條件下可單方?jīng)Q定與用人單位簽訂無固定期限勞動合同的權利，但是實踐中很多勞動者由于存在“誤讀”，認為一旦簽訂了無固定期限勞動合同就捆死了自己，今后想跳槽就不容易了，因此寧愿簽訂固定期限勞動合同。其實，該想法是完全錯誤的，導致了自己無法享受到《勞動合同法》賦予的法定權利，甚至還會損害自己的合法權益。

無固定期限勞動合同并不是“終身合同”，只是一份沒有確定終止時間的合同而已?！秳趧雍贤ā返?7條規(guī)定，勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。這是一種絕對解除權，適用于所有類型的勞動合同。因此，勞動者只要提前30日以書面形式通知用人單位，同樣可以解除無固定期限勞動合同。另外，勞動者依據(jù)《勞動合同法》第38條的規(guī)定也可以解除無固定期限勞動合同。