西門子求“干凈生意”

西門子這個(gè)自《海外反腐敗法》執(zhí)行以來(lái)創(chuàng)罰金歷史記錄的德國(guó)公司，正在實(shí)施迄今為止規(guī)模最大、力度最大的內(nèi)部合規(guī)行動(dòng)

假設(shè)你是某跨國(guó)公司在華企業(yè)的高級(jí)銷售經(jīng)理，你的長(zhǎng)期客戶——某國(guó)有企業(yè)的項(xiàng)目經(jīng)理，要求你在他最喜歡的西式牛排餐廳安排一次晚宴，以討論當(dāng)前項(xiàng)目中一些還沒有解決的問題，該餐廳人均消費(fèi)約400元人民幣，你可以這樣做嗎?

或者，假設(shè)你是上述跨國(guó)公司的董事會(huì)成員，應(yīng)邀到中國(guó)會(huì)見某市市長(zhǎng)，該市長(zhǎng)想就一些業(yè)務(wù)合作與你進(jìn)行磋商。你打算在會(huì)見時(shí)向這位中國(guó)政府官員贈(zèng)送一個(gè)禮品，可供的選擇如下:西門子啤酒杯，價(jià)值25歐元(約合200元人民幣);小油畫，價(jià)值300歐元(約合2400元人民幣);德國(guó)精密手表，價(jià)值1000歐元(約合8000元人民幣)。你的選擇是什么?

類似的問題，看似平常，而且是中國(guó)商業(yè)運(yùn)作中司空見慣的行為，卻成為當(dāng)前德國(guó)西門子公司(Siemens AG，下稱西門子)重點(diǎn)審核并且限定操作規(guī)范的商業(yè)道德風(fēng)險(xiǎn)行為之一。前述兩個(gè)問題，直接來(lái)自該公司為其在華企業(yè)員工就“禮品與款待新政策”所做的內(nèi)部合規(guī)培訓(xùn)中列舉的案例。

作為全球工業(yè)與電子制造業(yè)巨頭，西門子在2006年底至2008年底的兩年時(shí)間里，成為德國(guó)和美國(guó)執(zhí)法機(jī)構(gòu)海外反腐敗調(diào)查的風(fēng)暴中心。

為此，西門子付出了總計(jì)高達(dá)16億美元的罰金(其中向德國(guó)檢方前后共支付約8億美元，向美國(guó)司法部和證交會(huì)共支付8億美元)，創(chuàng)下兩國(guó)單個(gè)公司受罰的歷史記錄。

也正是為了應(yīng)對(duì)這場(chǎng)危機(jī)，西門子制訂并于日前開始實(shí)施迄今為止規(guī)模最大、力度最大的內(nèi)部合規(guī)行動(dòng)。

不得不完成的任務(wù)

合規(guī)(compliance)，狹義地解釋，指的是符合相關(guān)的法律、法規(guī)、指引及政策。就一家公司的內(nèi)部合規(guī)建設(shè)而言，其涵蓋范圍應(yīng)包含所有適用的外部法律和內(nèi)部政策。但目前多數(shù)跨國(guó)公司所進(jìn)行的合規(guī)建設(shè)，主要特指涉及商業(yè)賄賂和反腐敗的法律法規(guī)。

據(jù)《財(cái)經(jīng)》記者了解，不僅僅是西門子，很多跨國(guó)公司目前都在進(jìn)行類似的員工培訓(xùn)和內(nèi)部審核，以規(guī)避商業(yè)道德風(fēng)險(xiǎn)。

跨國(guó)公司之所以如此重視商業(yè)道德問題，根本原因在于，近年來(lái)，以美國(guó)為主的西方國(guó)家政府加大了對(duì)商業(yè)賄賂，尤其是跨國(guó)公司海外行賄的調(diào)查和打擊力度。比如，美國(guó)司法部在最近幾年明顯加強(qiáng)了《海外反腐敗法》(FCPA)的執(zhí)行力度，并和其他一些國(guó)家在司法調(diào)查上加強(qiáng)合作。

根據(jù)美國(guó)司法部公開披露的材料，從2001年到2004年，美國(guó)司法部總共查處了17起《海外反腐敗法》案件;而從2005年到2008年間，這一數(shù)字上升到42起，同比增長(zhǎng)2倍有余。

事實(shí)上，隨著美國(guó)《海外反腐敗法》執(zhí)行力度的加強(qiáng)，以及國(guó)際社會(huì)對(duì)海外行賄問題的日益重視，主要國(guó)家間司法合作不斷加強(qiáng)，使得企業(yè)合規(guī)問題成為擺在跨國(guó)公司面前一個(gè)“不得不完成的任務(wù)”。

不過，在加大打擊力度的剛性原則下，美國(guó)《海外反腐敗法》的罰金也有其彈性，即罰金的適用有一個(gè)“處罰指導(dǎo)區(qū)間”(Sentencing Guidelines Range)，不同的案子適用不同區(qū)間。這個(gè)區(qū)間取決于多個(gè)因素，比如犯罪時(shí)間的長(zhǎng)短，犯罪的手段，所涉賄金和非法所得的多寡，管理層是否有介入，公司是否有一個(gè)有效的合規(guī)計(jì)劃，等等。

比如，如果公司是自愿披露，在調(diào)查中能積極配合，并主動(dòng)放棄其法律權(quán)利，將獲得一定比例的罰金折扣。以今年7月31日剛剛結(jié)案的美國(guó)控件公司(CCI)為例，該案的刑事罰金指導(dǎo)區(qū)間下限約為2800萬(wàn)美元。由于被告母公司IMI在第一時(shí)間主動(dòng)通報(bào)，并不惜耗資上千萬(wàn)英鎊進(jìn)行內(nèi)部調(diào)查，還積極配合美國(guó)司法部的調(diào)查，被告CCI公司最終獲得了大約35%折扣，罰金最終為1820萬(wàn)美元。

此外，是否獲得罰金折扣的一個(gè)重要因素，是公司是否采取足夠有效的補(bǔ)救措施(remedial steps)。比如CCI，它除了及時(shí)解雇涉嫌行賄的高管和員工，也在第一時(shí)間重新調(diào)整并強(qiáng)化了公司的合規(guī)政策和程序。

就補(bǔ)救措施力度和成效來(lái)說，到目前為止，恐怕還沒有一家公司比得上西門子——這家自《海外反腐敗法》執(zhí)行以來(lái)創(chuàng)罰金歷史記錄的德國(guó)公司。據(jù)《財(cái)經(jīng)》記者了解，西門子的8億美元罰金雖然驚人，但和美國(guó)司法部根據(jù)該案案情設(shè)定的適用處罰指導(dǎo)區(qū)間——13.5億美元至27億美元相比，尚有相當(dāng)大的距離。

西門子之所以獲得“從寬處理”，系因其在案發(fā)后所采取的積極合作態(tài)度以及顯著的合規(guī)補(bǔ)救措施。美國(guó)司法部執(zhí)行助理檢察官弗里德里希在2008年底的新聞發(fā)布會(huì)上強(qiáng)調(diào)，對(duì)西門子的處罰結(jié)果既反映了該案的嚴(yán)重性，也是對(duì)西門子所做努力的肯定。因?yàn)槲鏖T子的補(bǔ)救努力“非同尋常”，“為其他跨國(guó)企業(yè)樹立了一個(gè)榜樣”。

合規(guī)建設(shè)支柱

西門子的自我糾錯(cuò)從2006年底丑聞曝光后旋即開始。作為努力的一部分，西門子董事會(huì)在2007年5月20日任命前美國(guó)制藥巨頭默克公司的全球人類保健部總裁彼得·羅旭德(Peter Loescher)出任新首席執(zhí)行官，以接替前任柯菲德。

羅旭德是西門子160多年歷史上的第12任CEO，也是第一位西門子外部人士任CEO;其使命正是盡快讓西門子擺脫商業(yè)賄賂的丑聞陰霾，恢復(fù)公司聲譽(yù)。

根據(jù)西門子的公開披露，2007年和2008年兩年，僅聘請(qǐng)外部顧問進(jìn)行內(nèi)部調(diào)查，西門子就總共耗資8.57億歐元。而西門子內(nèi)部合規(guī)建設(shè)的各項(xiàng)成本因沒有單列，并沒有一個(gè)明確的數(shù)字。

“這不是一個(gè)成本的問題，”西門子(中國(guó))有限公司副總裁、區(qū)域合規(guī)監(jiān)察官霍夫曼(Stefan Hoffmann-Kuhnt)在接受《財(cái)經(jīng)》記者專訪時(shí)表示，“而是必須做的問題?！?/p>

作為合規(guī)建設(shè)的重要組成部分，西門子成立了一個(gè)全球性的合規(guī)組織，設(shè)首席合規(guī)官。在各個(gè)集團(tuán)和80多個(gè)地區(qū)公司中，也任命了各自的合規(guī)官，負(fù)責(zé)各自責(zé)任區(qū)域內(nèi)的合規(guī)計(jì)劃執(zhí)行事宜，并向首席合規(guī)官報(bào)告。截至目前，西門子在全球范圍內(nèi)共聘用了620多名合規(guī)工作人員。

據(jù)霍夫曼介紹，案發(fā)前，西門子內(nèi)部并非沒有合規(guī)官，但人數(shù)有限。截至2006年底，全球范圍內(nèi)的合規(guī)人員僅為86名，且這些合規(guī)人員通常乃人力資源部門兼職。實(shí)施新的合規(guī)計(jì)劃后，所有的合規(guī)官系重新招聘，并全職處理合規(guī)事宜。

西門子的合規(guī)項(xiàng)目包括三大支柱:防范(prevent)、監(jiān)查(detect)和應(yīng)對(duì)(respond)。

防范主要通過對(duì)員工進(jìn)行培訓(xùn)及持續(xù)的溝通和咨詢實(shí)現(xiàn)?；舴蚵灾袊?guó)為例介紹說，員工的培訓(xùn)分幾類:首先，他們針對(duì)那些處在“敏感”位置的員工——如一線的銷售人員，直接和政府官員或客戶打交道的，或是政府采購(gòu)部門的員工——進(jìn)行面對(duì)面的強(qiáng)制性集中強(qiáng)化培訓(xùn)。此外，還有面向全體員工的網(wǎng)上培訓(xùn)項(xiàng)目。到目前為止，西門子中國(guó)區(qū)約4萬(wàn)名員工中，已有約1.4萬(wàn)名員工參加了這一網(wǎng)上培訓(xùn)，涵蓋了所有的白領(lǐng)員工。

監(jiān)查部分，西門子設(shè)置了四項(xiàng)流程:業(yè)務(wù)相關(guān)的控制管理、審計(jì)、投訴處理及報(bào)告責(zé)任。為此，西門子設(shè)立了一個(gè)全天候——每周七天、每天24小時(shí)的合規(guī)幫助臺(tái)(“Tell us”平臺(tái))，員工、客戶及合作伙伴均可通過網(wǎng)絡(luò)或電話進(jìn)行舉報(bào)，據(jù)稱有150種語(yǔ)言可供選擇。呼叫中心和網(wǎng)站，則由專業(yè)從事敏感內(nèi)容安全保密處理的外部供應(yīng)商來(lái)運(yùn)作，以確保每個(gè)問題都得以保密處理?，F(xiàn)在西門子員工發(fā)出的公司郵件，末尾自動(dòng)生成這樣一段內(nèi)容:如果發(fā)現(xiàn)任何違反商業(yè)道德或違法行為，尤其是違反反腐敗法及反壟斷法的行為，請(qǐng)聯(lián)絡(luò)西門子合規(guī)幫助臺(tái)的“Tell us”平臺(tái)，并附上相關(guān)的網(wǎng)址。

最后一個(gè)步驟應(yīng)對(duì)，則包括對(duì)發(fā)現(xiàn)有違規(guī)行為的員工進(jìn)行處罰，并在全球進(jìn)行個(gè)案的追蹤。西門子2007年企業(yè)社會(huì)責(zé)任報(bào)告披露，上一財(cái)年，公司總共對(duì)約500名涉嫌違規(guī)的員工實(shí)施了或解雇或口頭警告等處罰措施，其中14%和腐敗及壟斷有關(guān)。2008財(cái)年年報(bào)則顯示，公司在上一年共發(fā)現(xiàn)909起違規(guī)行為，其中13%的行為和腐敗及壟斷有關(guān)。

據(jù)霍夫曼介紹，西門子的合規(guī)計(jì)劃建立在一系列新的指導(dǎo)原則和規(guī)章制度上，包括商業(yè)行為準(zhǔn)則、反公共腐敗合規(guī)政策、財(cái)務(wù)問題上的道德準(zhǔn)則、公司捐贈(zèng)、付款和銀行賬款的集中管理，以及業(yè)務(wù)咨詢協(xié)議。

為執(zhí)行這些制度，西門子出臺(tái)了一些非常具體的措施。比如，實(shí)行新的規(guī)定后，西門子員工每次請(qǐng)客吃飯都必須填寫記分卡。記分卡包含標(biāo)準(zhǔn)化的針對(duì)受邀人的級(jí)別評(píng)估，如政府部門官員分為四個(gè)等級(jí)，最高一級(jí)為省部級(jí)官員，最低一級(jí)為“(處以下)其他頭銜的政府官員”。

除政府部門，企業(yè)亦分成董事會(huì)成員、高級(jí)經(jīng)理、經(jīng)理和雇員四級(jí)。每一級(jí)的報(bào)銷標(biāo)準(zhǔn)不同。記分卡必須始終與費(fèi)用報(bào)銷憑證附在一起。每一張發(fā)票都要審核。

新政策還規(guī)定，所有娛樂、國(guó)際旅行及國(guó)內(nèi)住宿的申請(qǐng)都需錄入一個(gè)名為“Approve it”的工具，所有的申請(qǐng)都會(huì)儲(chǔ)存于數(shù)據(jù)庫(kù)中，該工具會(huì)自動(dòng)將審批請(qǐng)求發(fā)送給相關(guān)負(fù)責(zé)的合規(guī)官。另外，合同要求的款待也必須在簽訂合同前通過這一工具進(jìn)行批準(zhǔn)。

霍夫曼介紹說，西門子過去大量地通過“中間人”作為“商業(yè)顧問”，他們接受傭金幫助西門子來(lái)獲取生意(參見《財(cái)經(jīng)》2007年第19期“西門子賄賂案‘中間人’之謎”)，在案發(fā)后這種商業(yè)模式便立即被終止，現(xiàn)金支付的控制權(quán)也收歸到總部。在此之前，西門子實(shí)行分散治理結(jié)構(gòu)，很多員工都可以提供付款。

霍夫曼稱，實(shí)行新的合規(guī)計(jì)劃后，公司多以直銷取代了之前的“商業(yè)顧問”銷售模式。繼續(xù)使用第三方代理的，不得違反公共腐敗合規(guī)政策規(guī)定。為了保護(hù)公司免于間接賄賂的風(fēng)險(xiǎn)，公司和所有公司人員必須確保其代理、顧問和其他將代表公司和政府官員接觸的第三方理解和遵守公司的反賄賂政策，并要求對(duì)第三方的資質(zhì)和聲譽(yù)進(jìn)行盡職調(diào)查。

如何應(yīng)對(duì)“潛規(guī)則”

跨國(guó)公司實(shí)行合規(guī)建設(shè)后，其業(yè)務(wù)和競(jìng)爭(zhēng)力在中國(guó)這樣的“潛規(guī)則”盛行的轉(zhuǎn)型市場(chǎng)，是否會(huì)受到負(fù)面影響?這是各界關(guān)心的一個(gè)問題。

中國(guó)自2004年4月首次出現(xiàn)在美國(guó)朗訊科技有限公司海外行賄案中，在短短的幾年時(shí)間里，已經(jīng)成為美國(guó)《海外反腐敗法》的“?？汀?。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，到目前為止，至少有十幾起美國(guó)《海外反腐敗法》案件涉及中國(guó)，其中包括不久前剛剛和美國(guó)司法部達(dá)成庭外和解的美國(guó)控制組件公司的腐敗案件(參見《財(cái)經(jīng)》2009年第18期“CCI‘行賄門’”)。

美國(guó)美邁斯律師事務(wù)所(O’Melveny Myers LLP)駐北京辦事處合伙人內(nèi)生布什(Nathan Garrett Bush)認(rèn)為，對(duì)外國(guó)公司來(lái)說，在中國(guó)經(jīng)營(yíng)的挑戰(zhàn)之一，是中國(guó)法律在紙面上和現(xiàn)實(shí)執(zhí)行中存在著巨大差距。比如，中國(guó)有著在紙面上看起來(lái)非常嚴(yán)格的反腐敗法律，但在現(xiàn)實(shí)中，執(zhí)行力度卻很差，或者缺乏具有實(shí)質(zhì)意義的執(zhí)法。這使得外國(guó)公司在和中國(guó)公司競(jìng)爭(zhēng)時(shí)處于劣勢(shì)，尤其是外國(guó)公司面對(duì)國(guó)有企業(yè)的經(jīng)理或政府采購(gòu)部門的官員，對(duì)方期待并堅(jiān)持要外國(guó)公司支付非法的傭金或回扣時(shí)，如果無(wú)法做到，在這種情形下，損失生意的風(fēng)險(xiǎn)很高。

美國(guó)前總統(tǒng)布什將中國(guó)的商業(yè)腐敗分為三大類。一是直接的腐敗行為，如給紅包、回扣。這在包括中國(guó)在內(nèi)的各國(guó)法律上都是明顯違法的。二是娛樂、請(qǐng)客吃飯、送禮、旅行、研討會(huì)等間接行賄。這一方式比較微妙，需要具體情況具體分析。第三種，也是最難在法律上界定的，是將“臟活”外包給經(jīng)銷商或第三方代理。根據(jù)美國(guó)《海外反腐敗法》，如果公司知曉經(jīng)銷商存在行賄行為，即使自己沒有參與，理論上也是違法的。但在現(xiàn)實(shí)中，由于對(duì)其解釋存在爭(zhēng)議，美國(guó)司法部很少針對(duì)這一方式提起調(diào)查。

因此，對(duì)于受到美國(guó)《海外反腐敗法》司法管轄的美國(guó)公司及其他跨國(guó)公司而言，內(nèi)部的反腐合規(guī)建設(shè)如何在中國(guó)實(shí)施，面臨一些重大挑戰(zhàn)。

事實(shí)上，西門子在中國(guó)的合規(guī)計(jì)劃也經(jīng)過了一個(gè)摸索的過程。據(jù)西門子中國(guó)區(qū)的區(qū)域合規(guī)監(jiān)察官霍夫曼介紹，一開始，該公司就禮品和款待統(tǒng)一確定了一個(gè)不分對(duì)象、一律人均200元人民幣的上限標(biāo)準(zhǔn)。

“后來(lái)，我們?cè)u(píng)估了這一標(biāo)準(zhǔn)在現(xiàn)實(shí)中運(yùn)行的情況，它對(duì)日常商業(yè)運(yùn)作的影響，以及什么是和合規(guī)相關(guān)的，什么是和合規(guī)不相關(guān)的?！被舴蚵f。

評(píng)估的結(jié)果，公司認(rèn)為這一政策過于僵硬。因?yàn)橛袝r(shí)吃飯并不涉及生意或采購(gòu)。而設(shè)宴方和款待接收方的級(jí)別也沒有考慮進(jìn)去?；舴蚵Q，“最初死板的規(guī)定不能反映現(xiàn)實(shí)。所以，我們更改了規(guī)則?！?/p>

今年3月，西門子將原先的一律人均200元更改成實(shí)行記分卡制，按受邀方的級(jí)別設(shè)定不同的標(biāo)準(zhǔn)，但考慮各種“風(fēng)險(xiǎn)因素”，如邀請(qǐng)時(shí)間是不是在即將下訂單前，邀請(qǐng)某人的頻率，是否同時(shí)邀請(qǐng)配偶、親屬或賓客等。合規(guī)官根據(jù)具體的情況經(jīng)評(píng)估后，確定是否批準(zhǔn)及報(bào)銷的標(biāo)準(zhǔn)。

在組織客戶和政府官員境外旅行方面，西門子也采取了靈活的規(guī)定，即要求80%的行程必須和工作相關(guān)，但根據(jù)情況可以保留20%用于合法的游玩或娛樂。

霍夫曼強(qiáng)調(diào)說，這些新政策是在和競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手、政府官員，以及美國(guó)司法部的有關(guān)官員溝通討論后確定的，后者認(rèn)為西門子的做法是合適的。

“美國(guó)司法部也并沒有建議完全取消請(qǐng)客吃飯，那是不可能，也不合適的?！被舴蚵f，合規(guī)政策也要適應(yīng)和反映當(dāng)?shù)氐膰?guó)情和法規(guī)。比如，在澳大利亞，即使邀請(qǐng)政府官員喝杯咖啡也是違法的，那么，西門子在澳大利亞的記分卡就和中國(guó)的完全不一樣。

“我們只想做干凈的生意?！被舴蚵嬖V《財(cái)經(jīng)》記者，他們正在和競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手協(xié)商，想采取聯(lián)合行動(dòng)，減少腐敗行為。■