關(guān)聯(lián)企業(yè)的法律屬性

[摘要]關(guān)聯(lián)企業(yè)在學(xué)理上可有廣義和狹義的表述。關(guān)聯(lián)企業(yè)的基本法律結(jié)構(gòu)表現(xiàn)為控制企業(yè)與從屬企業(yè)的結(jié)構(gòu)；其關(guān)聯(lián)方式主要表現(xiàn)為資本和合同的聯(lián)系方式；其關(guān)聯(lián)關(guān)系主要表現(xiàn)為控制關(guān)系和重大影響關(guān)系。

[關(guān)鍵詞]關(guān)聯(lián)企業(yè)；關(guān)聯(lián)方式；關(guān)聯(lián)關(guān)系

[中圖分類號(hào)]D922.29 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A [文章編號(hào)]1007—1962(2009)20-0028-03

關(guān)聯(lián)企業(yè)作為一種普遍的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象存在于我國(guó)經(jīng)濟(jì)生活。但對(duì)于關(guān)聯(lián)企業(yè)的內(nèi)涵和外延的界定，已經(jīng)成為我國(guó)稅法、公司法、證券法、反壟斷法、破產(chǎn)法等多個(gè)部門(mén)法制度構(gòu)建的重要問(wèn)題。由于各法域立法目標(biāo)各異，本文僅從公司法角度對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)的界定作一些粗淺的探討。

一、關(guān)聯(lián)企業(yè)的法律界定

對(duì)于關(guān)聯(lián)企業(yè)的法律界定，無(wú)論是國(guó)內(nèi)或國(guó)外，理論或?qū)嵺`，尚未形成統(tǒng)一認(rèn)識(shí)。世界上對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)規(guī)定最全面的當(dāng)屬德國(guó)。德國(guó)1965年《股份公司法》第15條對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)的定義和范圍進(jìn)行了界定：“關(guān)聯(lián)企業(yè)是指法律上獨(dú)立的企業(yè)，這些企業(yè)在相互關(guān)系上屬于擁有多數(shù)資產(chǎn)的企業(yè)和占有多數(shù)股份的企業(yè)、從屬企業(yè)和支配企業(yè)、康采恩企業(yè)、相互參股企業(yè)或互為一個(gè)企業(yè)合同的簽約方”。另外，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)1997年5月31日通過(guò)的公司法修正案專設(shè)了“關(guān)系企業(yè)”一章。根據(jù)該法第369-1條規(guī)定：“本法所稱關(guān)系企業(yè)，指獨(dú)立存在而相互間具有下列關(guān)系之企業(yè)：一、有控制與從屬關(guān)系之公司。二、相互投資之公司?！笨疾炫_(tái)灣對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)的界定，我們可以看到：與德國(guó)相似，臺(tái)灣對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)的認(rèn)定主要也是以公司間是否存在控制關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)的。但臺(tái)灣地區(qū)公司法并未將德國(guó)法所重點(diǎn)規(guī)范的合同型關(guān)聯(lián)企業(yè)納入其關(guān)聯(lián)企業(yè)范圍。這主要是因?yàn)榕_(tái)灣的關(guān)聯(lián)企業(yè)大多屬于家庭企業(yè)，它們主要是靠人事安排和控股，而不是靠企業(yè)合同來(lái)達(dá)到控制企業(yè)的目的。

我國(guó)的《公司法》基本上未對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)作出規(guī)定?！豆痉ā穬H涉及了母公司與子公司的概念和規(guī)定了控股股東、實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)關(guān)系的概念，而與關(guān)聯(lián)企業(yè)有關(guān)的立法內(nèi)容均未涉及。該法第217條將關(guān)聯(lián)關(guān)系界定為：“公司控股股東，實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系”。我國(guó)公司法規(guī)定的關(guān)聯(lián)關(guān)系包括控制關(guān)系和可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。

關(guān)聯(lián)企業(yè)作為一個(gè)法律術(shù)語(yǔ)首見(jiàn)于我國(guó)稅法的相關(guān)規(guī)定。1991年4月9日通過(guò)的《外商投資企業(yè)和外國(guó)企業(yè)所得稅法》第13條規(guī)定：“外商投資企業(yè)或者外國(guó)企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的從事生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所與其關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來(lái)。應(yīng)當(dāng)按照獨(dú)立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來(lái)收取或者支付價(jià)款、費(fèi)用”。同年6月30日公布的《外商投資企業(yè)和外國(guó)企業(yè)所得稅法實(shí)施細(xì)則》第4章從稅收角度對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)作了較為具體的規(guī)定。其中第52條規(guī)定：“稅法第十三條所說(shuō)的關(guān)聯(lián)企業(yè)，是指與企業(yè)有以下之一關(guān)系的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織：(一)在資金、經(jīng)營(yíng)、購(gòu)銷等方面，存在直接或者間接的擁有或者控制關(guān)系；(二)直接或者間接地同為第三者所擁有或者控制；(三)其他在利益上相關(guān)聯(lián)的關(guān)系?！敝笥?992年7月4日通過(guò)的《中華人民共和國(guó)稅收征收管理法》第36條及1993年8月4日公布的《中華人民共和國(guó)稅收征收管理法實(shí)施細(xì)則》第51條第l款也延續(xù)了以上同樣的規(guī)定。我國(guó)財(cái)政部頒布的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)——關(guān)聯(lián)方披露》中對(duì)關(guān)聯(lián)方及其認(rèn)定也做了比較全面的規(guī)定。關(guān)聯(lián)企業(yè)的概念已出現(xiàn)在我國(guó)的稅法和財(cái)會(huì)法中。但作為商事基本法的我國(guó)公司法至今尚未對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)有所規(guī)定?？紤]到目前我國(guó)關(guān)聯(lián)企業(yè)已普遍存在及關(guān)聯(lián)交易盛行的現(xiàn)實(shí)狀況，這不能不說(shuō)是一個(gè)法律遺憾。

筆者認(rèn)為，關(guān)聯(lián)企業(yè)是與單一企業(yè)或獨(dú)立企業(yè)相對(duì)應(yīng)的概念，作為一種廣泛的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象已經(jīng)引起了各國(guó)立法者的注意，雖然在法律概念上，尚未有公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)為人們所廣泛的接受。但為了研究問(wèn)題的方便，我們需要首先從學(xué)理上給關(guān)聯(lián)企業(yè)下一個(gè)定義：關(guān)聯(lián)企業(yè)的界定應(yīng)有廣義和狹義之分。廣義的關(guān)聯(lián)企業(yè)，泛指兩個(gè)或兩個(gè)以上企業(yè)法人之間基于關(guān)聯(lián)關(guān)系而形成的企業(yè)聯(lián)合。包括一切與他企業(yè)之間具有控制關(guān)系、投資關(guān)系、業(yè)務(wù)關(guān)系、人事關(guān)系、財(cái)務(wù)關(guān)系以及長(zhǎng)期業(yè)務(wù)關(guān)系等等利益關(guān)系的企業(yè)。狹義的關(guān)聯(lián)企業(yè)，則是指兩個(gè)或兩個(gè)以上企業(yè)法人之間直接或間接存在控制關(guān)系或重大影響關(guān)系的企業(yè)之間的聯(lián)合。這種控制關(guān)系或重大影響關(guān)系的可能性是否被實(shí)際使用，并不影響法律對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)的認(rèn)定。

二、關(guān)聯(lián)企業(yè)的法律特征

關(guān)聯(lián)企業(yè)已經(jīng)突破了傳統(tǒng)上單一企業(yè)的范疇，成為現(xiàn)代社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中一種日趨重要的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，其法律特征體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面(本文所討論的關(guān)聯(lián)企業(yè)，如無(wú)特別說(shuō)明，只限于狹義的關(guān)聯(lián)企業(yè)，圍繞公司進(jìn)行)：

(一)關(guān)聯(lián)企業(yè)是兩個(gè)或兩個(gè)以上企業(yè)法人之間的聯(lián)合。

企業(yè)法人作為一個(gè)獨(dú)立的實(shí)體組織，具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，能夠以自己的名義從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，無(wú)需依賴于其他企業(yè)。而關(guān)聯(lián)企業(yè)則是兩個(gè)或兩個(gè)以上的企業(yè)法人組成的聯(lián)合，獨(dú)立企業(yè)是企業(yè)聯(lián)合中的一分子，體現(xiàn)了企業(yè)之間的某種聯(lián)系。當(dāng)我們稱某一企業(yè)為關(guān)聯(lián)企業(yè)時(shí)，實(shí)際上是相對(duì)于另一關(guān)聯(lián)企業(yè)或整個(gè)關(guān)聯(lián)企業(yè)聯(lián)合而言的。因此，關(guān)聯(lián)企業(yè)的概念只有在表述相關(guān)企業(yè)之間的關(guān)系時(shí)才有意義。

(二)關(guān)聯(lián)企業(yè)中的成員企業(yè)均具有獨(dú)立的法律地位。

關(guān)聯(lián)企業(yè)的成員企業(yè)必須具有獨(dú)立的法律地位，這是成為關(guān)聯(lián)企業(yè)的一個(gè)不可或缺的前提條件。德國(guó)《股份公司法》和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)《公司法》對(duì)此均有明確規(guī)定。失去了這樣一個(gè)前提條件。就不可能形成關(guān)聯(lián)企業(yè)。如果一方是另外一方的分公司，這樣的雙方不能組成關(guān)聯(lián)企業(yè)，因?yàn)閷?shí)際上它們是一個(gè)企業(yè)，而不是企業(yè)之間的聯(lián)合。關(guān)聯(lián)企業(yè)是一種由單體企業(yè)聯(lián)合起來(lái)的企業(yè)群體。在法律上，關(guān)聯(lián)企業(yè)的成員公司保持著各自的獨(dú)立的法人地位，各自享有獨(dú)立的法律人格。這就是說(shuō)，關(guān)聯(lián)企業(yè)是由法律上各自獨(dú)立的成員企業(yè)所構(gòu)成的。它們之間的關(guān)系不是什么“兩級(jí)法人”或“多級(jí)法人”關(guān)系，而是平等的企業(yè)法人之間的聯(lián)合關(guān)系。

(三)關(guān)聯(lián)企業(yè)之間存在著特定的關(guān)聯(lián)方式。

兩個(gè)或多個(gè)企業(yè)既然相關(guān)聯(lián)，則其間必有一定的方式聯(lián)系著。這種聯(lián)系方式體現(xiàn)著一定的經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系，往往決定著關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的利益分配或?qū)@種分配有重大影響。從各國(guó)立法例看，這種聯(lián)系方式主要有：

1 資本聯(lián)系方式。資本聯(lián)系是關(guān)聯(lián)企業(yè)中最重要的關(guān)聯(lián)方式。主要體現(xiàn)為股權(quán)參與，在企業(yè)之間形成控股、參股關(guān)系。具體表現(xiàn)為母子公司、控股公司、相互持殷公司和環(huán)行持股公司。

2 合同聯(lián)系方式。企業(yè)間通過(guò)合同建立起關(guān)聯(lián)企業(yè)的一種方式。這在立法上僅見(jiàn)于德國(guó)。以企業(yè)合同方式組建的關(guān)聯(lián)企業(yè)也是其立法的側(cè)重點(diǎn)。根據(jù)德國(guó)《股份公司法》第291條的規(guī)定，關(guān)聯(lián)企業(yè)的合同紐帶主要有以下六種：支配合同、盈余移轉(zhuǎn)合同、盈余共享合同、部分盈余移轉(zhuǎn)合同、營(yíng)業(yè)租賃合同以及營(yíng)業(yè)委托經(jīng)營(yíng)合同。

3 其他聯(lián)系方式。該種聯(lián)系方式并非獨(dú)立的聯(lián)系手段，它派生于資本聯(lián)系方式，其主要作用在于在既有股權(quán)控制之下控制的加強(qiáng)。如人事聯(lián)鎖，即關(guān)聯(lián)企業(yè)中的控制公司向其他成員公司派出董事、經(jīng)理人員、財(cái)務(wù)人員等。再如表決權(quán)協(xié)議，其作用亦在于加強(qiáng)控制。

(四)關(guān)聯(lián)企業(yè)之間存在著特定的關(guān)聯(lián)關(guān)系。

相互關(guān)聯(lián)的企業(yè)組合在一起，存在著特定的關(guān)聯(lián)關(guān)系。這種特定的關(guān)聯(lián)關(guān)系在關(guān)聯(lián)企業(yè)中主要表現(xiàn)為企業(yè)之間的控制關(guān)系和重大影響關(guān)系。

1 控制關(guān)系

要確定公司企業(yè)之間具有控制關(guān)系，最為重要的是必須明確控制的含義，并確定控制的標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)于“控制”的含義，有兩種不同的觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為，控制是一種權(quán)利。這種權(quán)利需要通過(guò)對(duì)一定數(shù)量的表決權(quán)股份的擁有來(lái)實(shí)現(xiàn)。因此控制定義中應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)所擁有的股權(quán)或權(quán)益的比例，以量化的股權(quán)或權(quán)益比例來(lái)說(shuō)明控制的程度更具操作性。如《國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第24號(hào)——關(guān)聯(lián)方披露》關(guān)于控制的定義持此觀點(diǎn)。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，控制是一種權(quán)利。但這種權(quán)利并不一定完全可以量化，而應(yīng)視其實(shí)際情況而定。因此控制的定義不能僅僅以量化的股權(quán)或權(quán)益的比例來(lái)表示，而應(yīng)當(dāng)以實(shí)際上擁有的控制權(quán)來(lái)說(shuō)明。如《國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第27號(hào)——合并財(cái)務(wù)報(bào)表和對(duì)子公司投資的會(huì)計(jì)》關(guān)于控制的定義持此觀點(diǎn)。在我國(guó)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第117條所界定的“控制”包括：(一)居民企業(yè)或者中國(guó)居民直接或者間接單一持有外國(guó)企業(yè)10％以上有表決權(quán)股份，且由其共同持有該外國(guó)企業(yè)50％以上股份；(二)居民企業(yè)，或者居民企業(yè)和中國(guó)居民持股比例沒(méi)有達(dá)到第(一)項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，但在股份、資金、經(jīng)營(yíng)、購(gòu)銷等方面對(duì)該外國(guó)企業(yè)構(gòu)成實(shí)質(zhì)控制。顯然我國(guó)稅法中采用的是第二種觀點(diǎn)意義上的控制。相對(duì)而言，量的規(guī)定明確、易于操作，但失之僵化，如通過(guò)企業(yè)合同進(jìn)行控制難以作出量的規(guī)定；而質(zhì)的規(guī)定具有普遍意義和終極意義，但缺乏操作性。一般而言，法律上多從量的角度對(duì)“控制”進(jìn)行規(guī)范，以便于操作；學(xué)理上多從質(zhì)的角度對(duì)“控制”進(jìn)行界定，以把握“控制”的本質(zhì)。

因此，可以將公司法上的控制定義為：對(duì)他企業(yè)的人事、財(cái)務(wù)或業(yè)務(wù)等重要經(jīng)營(yíng)管理事項(xiàng)具有長(zhǎng)期的經(jīng)常性的支配性或決定性影響的情形。其核心要點(diǎn)有三：一是須有支配從屬企業(yè)的意思；二是須有對(duì)從屬企業(yè)的主要經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)實(shí)施控制的行為；三是控制企業(yè)對(duì)從屬企業(yè)的控制須是長(zhǎng)久而經(jīng)常的，即非偶然而暫時(shí)的。

2 重大影響關(guān)系

企業(yè)之間不存在控制關(guān)系，但具有重大影響關(guān)系的，相互之間也形成關(guān)聯(lián)企業(yè)。但何謂重大影響?這是一個(gè)既有事實(shí)判斷又含價(jià)值判斷的問(wèn)題。一般而言，重大影響，是指對(duì)一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策有參與決策的權(quán)力。但并不能夠控制或者與其他方一起共同控制這些政策的制定。重大影響和控制的區(qū)別在于：控制能夠決定是否采納這些政策；而重大影響僅僅能夠參與企業(yè)的決策，不能決定是否采納這些政策，但在很大程度上能促使采納這些政策。一般認(rèn)為，只要立法認(rèn)為企業(yè)間的某種關(guān)系應(yīng)當(dāng)予以規(guī)制，而又不構(gòu)成控制與從屬關(guān)系，則可認(rèn)定為屬于重大影響關(guān)系。

責(zé)任編輯 于朝霞