非法人團體類型化問題初探

謝曉斌

摘要:依照非法人團體為復數(shù)主體的觀點,在既有現(xiàn)行法體制下,應從是否登記取得營業(yè)執(zhí)照、團體設立之目的、成員對團體財產關系為標準,廓清非法人團體的外延并對其進行類型化整合。

關鍵詞:非法人團體;外延;劃分標準;類型

中圖分類號:G912.2文獻標志碼:A 文章編號:1002—2589(2009)29—0225—02

我國“民訴意見”第40條與“擔保法司解”第15條規(guī)定的“其他組織”(即本文所謂非法人團體)在外延上存在不同。從法律適用角度看,上述司法解釋亦未對非法人團體分類進行探討。非法人團體非如法人一樣受類型強制,因此,廓清其外延,并對非法人團體進行類型化思考,對于立法與律適用皆有實益。

一、司法與學理分類評析

(一)對“民訴意見”的評析

“民訴意見”第40條列舉的其他組織”共有8種,別為:(1)依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織;(2)依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè);(3)依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè);(4)經(jīng)民政部門核準登記領取社會團體登記證的社會團體。(5)法人依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構;(6)中國人民銀行、各專業(yè)銀行設在各地的分支機構;(7)中國人民保險公司設立在各地的分支機構;(8)經(jīng)核準登記領取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè);(9)符合本條規(guī)定的其他組織?！?/p>

上述司法解釋沒有將只有一個權利義務歸屬點的私營獨資企業(yè)、非法人外資企業(yè)排除在非法人團體之外,顯然混淆了民法上的團體與其他學科中團體的概念。第4項目前因法律修改已不存。在我國依照現(xiàn)行《社會團體登記管理條例》與《取締非法民間組織暫行辦法》的規(guī)定,社團依法符合一定條件者,經(jīng)登記取得法人資格。未登記的社會團體屬于非法民間組織,登記機關應取締之,以社會團體名義擁有之財產為非法財產,應予沒收。1989年《條例》則肯定已登記非法人社會團體的合法地位,只是禁止全國性社會團體采取非法人組織形式。筆者以為,從《憲法》第35條關于公民結社自由的規(guī)定出發(fā)。對于未登記的社會團體應區(qū)分其是否以從事非法活動為目的做區(qū)分,對于以從事非法活動為目的設立的社會團體應采取取締、禁止的態(tài)度,民事上否認其行為的效力;對于以合法目的而設立的社會團體應提供法律上的保護,承認其合法地位,不應一律采取取締禁止的態(tài)度。這可以與國外關于無權利能力社團相比較,在德國被法律禁止的“僅僅是那些‘其目的或活動范圍或者觸犯刑法或者違反憲法秩序,或者違背人民相互理解的思想的結社。德國公民在一定范圍內所享有的自由結社的基本權利首先是針對國家的權利。除上述理由外,國家不得以其他理由禁止社團,也不得禁止個人與他人共同設立或參加或加入社團。公法也不得規(guī)定,結社必須先取得行政官署的許可,也不允許在基本法規(guī)定的原因外解散社團。”①設立無權利能力社團無需登記只需要一個不拘形式的設立行為與設立人所制定的章程。法律也不規(guī)定成員最低數(shù)與章程的內容,完全建立在自治基礎上。此種立法可資贊同。

第5-7項都為法人分支機構。法人分支機構不具有法人資格,而為法人組成部分。將法人分支機構理解為團體,與將法人理解為團體無異,都是錯誤的。法人分支機構負責人在法人授權范圍內對外從事經(jīng)營活動,性質上為代理,權利義務歸屬于作為被代理人的法人。

第8項中非法人鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè),依照《鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法》第2條規(guī)定,是指以“農村集體經(jīng)濟組織或農民投資為主”的企業(yè)。各地實施辦法中規(guī)定不一。有稱“鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè),是指鄉(xiāng)(鎮(zhèn))辦企業(yè),村(村民小組)辦企業(yè),農民聯(lián)戶(合伙)辦企業(yè),戶(個體)辦企業(yè),以及農村股份制、股份合作制和聯(lián)營企業(yè)?！雹凇⒂蟹Q“鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)可以采取下列形式:(一)鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村集體企業(yè);(二)股份有限公司、有限責任公司;(三)股份合作制企業(yè);(四)農民個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè);(五)前四項所述企業(yè)與香港、澳門、臺灣地區(qū)和外國投資者聯(lián)辦的企業(yè);(六)法律、法規(guī)規(guī)定其他形式的企業(yè)?！雹?/p>

上述鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè),在由一個自然人出資情況下,其權利義務實際上歸屬于作為出資人的“一個自然人”,不應視為非法人團體;在由鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村(組)集體出資而不具有法人資格情況下,其權利義務歸屬于集體,性質應為總有型非法人團體。

街道集體辦企業(yè)性質上與鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體等農村集體經(jīng)濟組織辦企業(yè)同,應屬于總有型團體。

由此上述司法解釋以“團體為主體的集合,為權利義務多個歸屬點”標準衡量,只有不具有法人資格的合伙企業(yè)、合伙型聯(lián)營、中外合作企業(yè)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村、組辦企業(yè)等多個投資主體情形下設立的非法人企業(yè)應視為非法人團體。

(二)對“擔保法司解”的評析

“擔保法司解”第15條規(guī)定的其他組織有以下5種:(1)依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的獨資企業(yè)、合伙企業(yè);(2)依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的聯(lián)營企業(yè);(3)依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的中外合作企業(yè);(4)經(jīng)民政部門核準登記的社會團體;(5)經(jīng)核準登記領取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。

上述分類與《民訴意見》相比,僅排除了法人分支機構。

(三)對學理分類的評析

目前主流的觀點將非法人團體分為以下三類:(1)非法人企業(yè),包括非法人的鄉(xiāng)村集體企業(yè)、非法人私營企業(yè)、非法人外資企業(yè)、非法人合伙企業(yè);(2)非法人經(jīng)營體,包括個體工商戶、農村承包經(jīng)營戶、領取營業(yè)執(zhí)照的個人合伙及合伙型聯(lián)營、領取營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)法人分支機構、行政單位或者企業(yè)事業(yè)單位開辦的不具有法人資格的經(jīng)營實體、籌建中的公司、企業(yè)集團等。(3)非法人公益團體,包括不具有法人資格的機關事業(yè)單位和社會團體。④

筆者以為:第一,個體工商戶在一人設立且收益未用于家庭共同消費情形下,為自然人主體,而非“人的集合”?！稗r村承包經(jīng)營戶”以戶為單位,在獨戶情形為特殊自然人主體。以家庭或夫妻共有財產投資經(jīng)營,無論如何,應視為非法人團體。行政單位或者企業(yè)、事業(yè)單位開辦的不具有法人資格的經(jīng)營實體,其主體實際上為開辦該經(jīng)營實體的行政單位或事業(yè)單位、企業(yè)法人等,因此不屬于非法人團體?；I建中的公司為設立人或發(fā)起人合伙,屬非法人團體。企業(yè)集團依法為法人的聯(lián)合,自身非為法人。集團名稱歸屬于核心企業(yè),僅限于廣告中適用,不得以之對外為民事行為。集團成員各自具有獨立的法人地位。⑤由此可見,企業(yè)集團為法人之集合體,應屬于非法人團體范疇。上述(3)中的非法人公益團體依照現(xiàn)行《社會團體登記管理條例》與《事業(yè)單位登記管理暫行條例》的規(guī)定⑥,事業(yè)單位與社會團體都具有法人資格,因此僅有不具有法人資格的國家機關值得探討。其中國家機關法人派出機構,應視該機關法人為主體,其他非派出機構,目前性質界定存在一定困難。依筆者之見,不具有法人資格之國家機關并無成員存在,因此不應劃歸非法人團體之列。此外依照我國法律,此處尚缺民辦(合伙型)非企業(yè)單位,依法目前應視為法律強制合伙。

第二,該分類忽略了目前我國非法人團體區(qū)分登記與未登記之事實,依照現(xiàn)行法,這種分類在程序法上有其實益。

第三,該分類將非法人團體區(qū)分為公益、企業(yè)、與非企業(yè)經(jīng)營體法理依據(jù)不足。首先,將同樣是營利性團體的非法人團體區(qū)分為非法人企業(yè)與非法人經(jīng)營體似乎僅有公法上的意義;其次,對于營利性非法人團體與公益性團體的區(qū)分邏輯上不周延,因為也會有某些團體既非營利也非公益,如學友會之類。

綜合以觀,上述學理分類其實就是從營利與非營利角度進行區(qū)分前已述及,此種區(qū)分對于法律適用意義不大,因此基本屬于種類的羅列。

二、本文非法人團體的體系

非法人團體在法律上非如法人受類型強制,其內部機構各有不同,成員多寡不一,總之現(xiàn)實形態(tài)各異。然而以非法人團體名義從事活動的事實大量存在,由此民事法律對其進行具體規(guī)范必要性不缺。非法人團體終究為民事主體之集合,民事主體間關系不外乎人身、財產關系,而民事法律調整此類關系以權利義務為方式,因此循著此種宗旨,從非法人團體現(xiàn)象中,抽取出法律事實而定其法律關系進行類型化思考應為可能。筆者以為對于非法人團體可作如下劃分:

(一)依團體是否依法登記領取證照,分為已登記非法人團體與未登記非法人團體。劃分的意義在于:是否可以以團體名義對外進行活動不同,訴訟法上是否具有形式當事人能力不同。

(二)依照非法人團體設立目的為標準,可分為營利型非法人團體與非營利型非法人團體。劃分意義在于:公法規(guī)制不同。

(三)依成員對團體的財產關系為標準,可分為按份共有型團體、共同共有型團體與總有型團體。劃分的意義在于:成員的權利不同。

圖示如下:

說明:上述分類主要考慮以下因素:

第一,不稱“非法人團體”而稱“團體”的理由是:團體都非法人。

第二,應將單一主體設立的個人獨資企業(yè)、法人分支機構等排除出非法人團體。理由是:此種情形下權利義務歸屬點只有一個,不符合非法人團體作為“人的集合”的特點。因此(1)對于自然人以自己名義、以營利性企業(yè)名義及以非營利性組織名義從事民事活動等三種情形應視自然人為主體,不應歸入民法上團體范疇。(2)由法人開辦的不具有法人資格的各種營利性、非營利性組織,其民事活動所生之權利義務,因登記與否而有不同。在登記情形歸屬于法人;在未登記情形,若無法人授權則應以行為人為主體。

第三,區(qū)分總有與共有的理由是,農村集體除成員基本可以作為總有型團體看待。

第四,營利型團體,目前主要包括集體、合伙(含合伙型聯(lián)營)、企業(yè)集團、非法人中外合作經(jīng)營企業(yè)。家庭出資或收益主要用于家庭消費的個體工商戶、農村承包經(jīng)營戶等小營業(yè)者以及家庭出資或收益主要用于家庭消費的個人獨資企業(yè)、外國非法人組織在我國開辦的非法人企業(yè)。非營利型團體主要包括非法人國家機關與民辦(合伙型)非企業(yè)單位⑦。經(jīng)機關事業(yè)單位、社會團體批準在本單位內部活動的非營利性團體(如學校內部活動的社團)等。

注釋:

①卡爾·拉倫茨.《德國民法通論(上)》.王曉曄等譯,法律出版社,2003:184.齊紅.結社自由與非法人社團制度.載《環(huán)球法律評論》,2004年秋季號:299。

②《湖北省實施<中華人民共和國鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法>辦法》,第2條。

③《天津市實施<中華人民共和國鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法>辦法》,第2條。

④梁慧星.《民法總論》,法律出版社,2001:145-146。

《關于國家試點企業(yè)集團登記管理實施辦法(試行)》,第2、3、8、14條。

⑤《關于國家試點企業(yè)集團登記管理實施辦法(試行)》,第2、3、8、14條。

⑥《社會團體登記管理條例》第3條,《事業(yè)單位登記管理暫行條例》第3條。

⑦《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》,第12條。

(責任編輯/石銀)