“司法”視野下的苗族習慣法

繆 鋅 吳 斌

摘要:苗族習慣法所具備的“司法”性質(zhì)表現(xiàn)在預(yù)測、指引、教育、評價、強制等方面,然而,苗族習慣法的司法性質(zhì)并不能掩蓋自身的“非合法理性”這一弊端所導(dǎo)致的缺陷。在正視苗族習慣法功效的基礎(chǔ)上,基于一元的國度,伴隨國家法治進程,應(yīng)當認識到國家法最終將會在苗族地區(qū)取代習慣法。

關(guān)鍵詞:習慣法 規(guī)范作用 法制統(tǒng)一

長久以來,苗族社會處于一個相對封閉的生境中,這種狀態(tài)給苗族裹上了一層神秘的外衣而引發(fā)人們普遍的關(guān)切,尤其是苗族社會發(fā)展過程中形成的明顯區(qū)別于國家法而規(guī)制其社會秩序的內(nèi)部規(guī)范——苗族習慣法,1常成為學(xué)界關(guān)注的對象。

一、一個案例引發(fā)的思考

貴州金沙縣下水村村民王某06年因同村李某家耕牛毀壞了自己耕地,便對其出口大罵,因語言污穢,李某順勢用正在劈柴的篾刀向王某左肩上砍了兩刀。王某為此花費醫(yī)療費7000多元(到目前,王某左側(cè)身體活動不便,部分身體機能喪失)。糾紛發(fā)生后,王某家人報案,要求公安機關(guān)處理,然而,公安機關(guān)了解案情后,從當?shù)厣鐣伟驳默F(xiàn)實需要出發(fā)——王姓與李姓是村子里兩大宗族,為了避免宗族間結(jié)下子孫仇,奉勸已經(jīng)找上門的雙方當事人找寨老調(diào)解……于是雙方找到寨老請求解決糾紛,而寨老依據(jù)村規(guī)最終也圓滿處理了糾紛。

從這個案件的性質(zhì)來判斷,若是稍懂國家法的人,都知道該案理應(yīng)歸國家專門機關(guān)管理。這一本由國家法管轄的案件,公安機關(guān)怎么做出不受理的行為?對此我們認為,習慣法和國家法建構(gòu)所依賴的生境不同,不可否認兩者在各自體系內(nèi)選擇的手段及目的實現(xiàn)方式上會有不同,兩者適用的最終效果必然迥異。當然,上述公安機關(guān)工作人員摒棄國家法的管轄并不意味著對民族地區(qū)公安機關(guān)的不作為做否定性評價。其實,法律運行的實踐告訴我們,法律的組織實施是個復(fù)雜的內(nèi)化過程,僅有法典是不能產(chǎn)生功能和效率的,在人們的文化素質(zhì)、法律意識、社會條件沒有達到相當程度的時候,強行推行法律往往只能適得其反。

二、苗族習慣法具有的“法律規(guī)范”作用

法作為一種特殊的邏輯嚴明具體明確的行為規(guī)范體系,表現(xiàn)在法制層面的預(yù)測、指引、評價和強制等作用在調(diào)整不同社會關(guān)系中發(fā)揮著重要功效。苗族習慣法的發(fā)生發(fā)展雖不具備國家法意義上的特征,不過因習俗內(nèi)化而設(shè)定的“法律規(guī)范”又是明確肯定的,探究苗族習慣法歷程,就規(guī)范作用而言,它有著與國家法相同的性質(zhì)。

第一、預(yù)測作用,人們根據(jù)法律可以估計人們相互間將怎樣行為以及行為的后果等,從而對自己的行為做出合理的安排。苗族理詞中,“窩匪就是匪,藏盜就是盜。暗地收匪贓,想裝好人,罪小的送他到衙門,犯罪的我們殺其身,要他命。”苗族群眾于此依據(jù)習慣法規(guī)范,預(yù)測在正常情況下人們之間將如何行為和行為的后果,并對自己的行為作出安排。若是違背前述理詞規(guī)定那么必將招致“殺身”、“抵命”。

第二、指引作用,即法為人們應(yīng)該如何行為不應(yīng)該如何行為指明了方向。法的指引作用可以幫助人們自覺守法,將自身的行為納入法要求的軌道上來。苗族理詞中,“理曲要傷身,做活要早起。理要站得穩(wěn),說話要合理”。就是引導(dǎo)人們?nèi)プ杂X遵守習慣法。貴州從江縣岜沙村村規(guī)民約第九條規(guī)定“破壞水利資源、人畜飲水設(shè)施、稻田灌溉的,責令其恢復(fù)原狀,并處罰100—200元。”這一規(guī)定也指引苗族群眾應(yīng)當以自己的行為不侵犯公共利益為界。

第三、評價作用,即法是評價判定人們行為是否公平正義理性的標準和尺度。于是,人們便可以根據(jù)此評價他人行為的合法性。作為一種社會規(guī)范的習慣法,苗族理詞被看作是衡量本民族成員行為是否合法或違法的標準和尺度。比如,這段理詞“多聚妻的犯了拉留、抗公的榔規(guī),要殺牛羊來賠榔規(guī),殺豬來祭榔約”2無疑凸顯了評價作用。

第四、教育作用,即法在制定和實施過程中發(fā)生的宣傳啟示作用。教育作用并不僅僅指法在實施以后才發(fā)生,其實在法律適用過程中也往往運用教育手段。這段苗族理詞“誰要是存心陰險,故意陰謀,騙人家田地,開人家谷倉,撬人家墻腳,這事不大,罪惡不小”,就凸顯了自身的教育作用。

第五、強制作用,即法實施中以國家后盾為力量支撐促使法律由書面向現(xiàn)實轉(zhuǎn)化的重要作用。苗族理詞中規(guī)定對于違反議榔,巖規(guī)的人,輕的罰牛、罰款;重的拆房、驅(qū)逐、殺頭、活埋,甚至要株連家屬。例如“要他房柱朝天,要他房柱倒地,砸爛他房子,吃完他家當,地方才好,村寨才安定?！?/p>

前述我們所歸結(jié)的苗族理詞具備的五類作用都可以被分解為權(quán)利與義務(wù)的對應(yīng)關(guān)系,比如關(guān)于不得偷盜的理詞就可以被理解為“人人都享有對自己財產(chǎn)的處分權(quán)”和“人人都不得侵犯他人財產(chǎn)權(quán)的義務(wù)”,因此,根據(jù)一段理詞人們就可以進行相互行為的預(yù)測。苗族理詞或村規(guī)民約的規(guī)范作用無疑明顯,亦即具備了“國家法上的司法內(nèi)涵”。

三、苗族習慣法的尷尬境地——具有“司法”性質(zhì)的非司法化表述

當下,寨老運用理詞評理斷案的事情還時常發(fā)生。即便,調(diào)整苗族群眾糾紛的“條例”日漸增多,殊不知,苗族習慣法表面的“興盛”卻不能掩蓋苗族習慣法尷尬的處境。苗族習慣法雖有著“司法”性質(zhì),可是,習慣法的某些內(nèi)容指向卻是國家法律所禁止。

如貴州從江縣岜沙村村規(guī)民約第一條規(guī)定“非法進入他人住房、經(jīng)銷店等地偷盜,出退贓外,另罰三個一百二(罰一百斤米、一百斤酒、一百斤肉)?！钡诙l規(guī)定“盜竊生豬、牛、羊等家禽罰款三個一百二?！钡谑鍡l規(guī)定“嚴禁借酒發(fā)瘋罵人,如果打傷人除負擔全部醫(yī)藥費外另罰款100元?！钡谑鶙l規(guī)定“適齡兒童要按時入學(xué),凡是不送學(xué)生讀書的,罰家長50元。”第十九條規(guī)定“賣淫、嫖娼、非法同居者,雙方各處200—500元罰款?！鄙鲜龇N種規(guī)定,除了“立法技術(shù)落后”以外,可以發(fā)現(xiàn),其內(nèi)容不同程度的存在“根本違法”——或是非法濫設(shè)罰款;或是刑與民不分、實體與程序不分;或是把應(yīng)該由國家法調(diào)整范圍的對象納入其調(diào)控體系;或是明顯的指明金錢罰而忽視行為罰;或是載明了處罰措施而不明確如何保證處罰的執(zhí)行。姑且對苗族習慣法存在“立法技術(shù)”的欠發(fā)達表示理解,然則,這是國家法與民間法的根本沖突,那么,苗族習慣法的施行能否收到制定者的初衷,以及習慣法的被裁判對象能否真正心服口服。尤其,在已經(jīng)言明村規(guī)民約有著不可彌補的“重大缺陷”時,我們應(yīng)當以什么心態(tài)面對習慣法?

四、習慣法與國家法的博弈——習慣法的最終歸途

在我們看來,苗族習慣法的“司法”內(nèi)涵促成了民族地區(qū)習慣法存在的合理性。尤其,在法律逐步完善的階段,應(yīng)當重視習慣法在調(diào)整少數(shù)民族地區(qū)人們之間糾紛的重要作用,當然,應(yīng)認識到國家法最終將會在苗族地區(qū)取代習慣法。

(一)研習苗族習慣,正視其積極因素

少數(shù)民族固有的習慣法文化與現(xiàn)實生活的聯(lián)系比國家制定法與其生活的聯(lián)系更緊密、更貼切。作為一個社會、群體的文化遺產(chǎn),它保持有某種連續(xù)性和同一性。傳統(tǒng)是隔不斷的,習慣法在當代民族地區(qū)仍然具有深厚的影響,人們的觀念、規(guī)范、行為各個方面都可發(fā)現(xiàn)傳統(tǒng)習慣法的痕跡。我們必須承認,苗族地區(qū)群眾心目中的法理秩序觀,現(xiàn)代法治觀沒有真正形成,他們存在的禮法觀念和民間秩序仍是支配其行為的主體,體現(xiàn)著當?shù)厣钪刃虻谋举|(zhì),所以,我們應(yīng)該清楚的看到,少數(shù)民族習慣法在今天仍發(fā)揮著積極作用。

(二)苗族習慣法融入國家法體系

“法治秩序的建立不能單靠制定若干法律條文和設(shè)立若干法庭,重要的還得看人民怎樣去運用這些設(shè)備。更進一步講,在社會結(jié)構(gòu)和思想觀念上還得有一番改革,如果這些方面不加以改革,便把法庭推行下鄉(xiāng),結(jié)果法制秩序的好處未得,而破壞理智秩序的弊病卻已發(fā)生了?！?作為歷經(jīng)千百年而形成的已經(jīng)作為民族心理層面因素而存在的習慣法傳統(tǒng),今天仍然根深蒂固地存在著,直接或間接地影響著苗族地區(qū)的司法改革和法治建設(shè)。但是“依法治國,建設(shè)社會主義法治國家”綱領(lǐng)的提出,伴隨苗族群眾對國家法的價值觀的感知和認同——從內(nèi)心支持和擁護的法律,勢必促使苗族習慣法向國家法的融合

(三)法制統(tǒng)一是國家主權(quán)的象征和歷史發(fā)展的趨勢

從國家司法的角度講,法律是一元的,國家制定法突破了民族的地域和界限,調(diào)整的是整個國家各個方面的社會關(guān)系,并且依靠國家政權(quán)的強制力量保障實施。而從社會的角度講,“法律”具有多元性,在實際生活中作用于社會秩序的,除了國家制定法以外,還有鮮明民族特色和地域特色的習慣法。 4然而,維護法制的統(tǒng)一和權(quán)威,尤其是對我們這樣一個人口眾多的多民族國家來說具有十分重要的法制意義和政治意義。因此,法制的統(tǒng)一應(yīng)該是歷史的發(fā)展趨勢。

五、結(jié)論

勒內(nèi)·達維德說:“為了使法律家喻戶曉,常常需要習慣作為補充,因為立法者所用的概念要求借助習慣予以闡明?！?在社會這個復(fù)雜的舞臺中,各類角色——規(guī)范,其功能界限并不是涇渭分明,各自獨立的,而是經(jīng)?；ハ嘟徊?、共同協(xié)作的,它們分別從不同的角度,維系社會的存在。苗族習慣法與國家法的并存恰好證明了這一點。苗族習慣法有著“司法”的特質(zhì),但是這卻不能掩蓋其“自身的不在場”,其實,隨經(jīng)濟的發(fā)展,現(xiàn)代“科學(xué)知識”的輸入,苗族習慣法將受到越來越大的沖擊而日益淡化,這也意味著傳統(tǒng)文化約束力在不可阻擋的歷史巨變中將無可挽回地衰減。那末,國家法融合習慣法是一個歷史的必然。

參考文獻:

[1] 繆鋅、敖惠:《貴州苗族理詞的習慣法效力探析》,《四川理工學(xué)院學(xué)報》(社科版),2008年第6期

[2] 石宗仁翻譯整理《都理》,同時參見《中國苗族古歌》第八部“糾紛”,天津古籍出版社1991年12月版

[3] 費孝通:《鄉(xiāng)土中國》,三聯(lián)書店1985版,第50頁

[4] 劉藝工、高志宏:“試論少數(shù)民族習慣法與國家制定法的沖突與互補”,《甘肅政法學(xué)院學(xué)報》2004年4月總第73期

[5] [法]勒內(nèi)·達維德:《當代主要法律體系》,上海譯文出版社,1984年版,第487頁

基金項目:四川省教育廳民間文化研究中心項目(MJ07-16)。

(繆鋅,1979年生,四川理工學(xué)院,研究方向為司法制度和證據(jù)法;吳斌,1964年生,貴州民族研究所,教授,研究方向為民商法和民間法)