文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)立法芻議

李哲淼

[摘要]文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)是21世紀(jì)最具發(fā)展前途的產(chǎn)業(yè)之一。通過產(chǎn)業(yè)立法來規(guī)范文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)，是國際上行之有效的做法。遼寧文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，亟須地方立法提供法律上的保障。在全國性統(tǒng)一的有關(guān)文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)法律法規(guī)尚未出臺之前，可以根據(jù)遼寧的實際情況和現(xiàn)有的相關(guān)上位法，制定關(guān)于文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的地方性法規(guī)或規(guī)章，以此明確相關(guān)各主體的權(quán)利、義務(wù)和法律責(zé)任，從法律上有效保障文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)快速健康發(fā)展。

[關(guān)鍵詞]遼寧文化；創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)；立法；地方立法

[中圖分類號]D92

[文獻標(biāo)識碼]A

[文章編號]1672-2426(2009)09-0023-03

(一)

文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)是指依靠創(chuàng)意人的智慧、技能和天賦，借助于高科技對文化資源進行創(chuàng)造與提升，通過對知識產(chǎn)權(quán)的開發(fā)和運用，生產(chǎn)高附加值產(chǎn)品，是具有創(chuàng)造財富和就業(yè)潛力的新興產(chǎn)業(yè)，被譽為21世紀(jì)最具發(fā)展前途的產(chǎn)業(yè)之一。聯(lián)合國教科文組織認(rèn)為，文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)包含文化產(chǎn)品、文化服務(wù)與智能產(chǎn)權(quán)三項內(nèi)容。

任何一種文化創(chuàng)意活動，都要在一定的文化背景下進行。文化創(chuàng)意不是對傳統(tǒng)文化的簡單復(fù)制。而是依靠人的靈感和想象力，借助科技手段對傳統(tǒng)文化資源的再提升。文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)屬于知識密集型新興產(chǎn)業(yè)，主要具備以下特征：一是具有高知識性。文化創(chuàng)意產(chǎn)品一般是以文化、創(chuàng)意理念為核心。是人的知識、智慧和靈感在特定行業(yè)的物化表現(xiàn)。文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)與信息技術(shù)、傳播技術(shù)和自動化技術(shù)等廣泛應(yīng)用密切相關(guān)，呈現(xiàn)出高知識性、智能化的特征。如電影、電視等產(chǎn)品的創(chuàng)作是通過與光電技術(shù)、計算機仿真技術(shù)、傳媒等相結(jié)合而完成的。二是具有高附加值。文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)處于技術(shù)創(chuàng)新和研發(fā)等產(chǎn)業(yè)價值鏈的高端環(huán)節(jié)，是一種高附加值的產(chǎn)業(yè)。文化創(chuàng)意產(chǎn)品價值中，科技和文化的附加值比例明顯高于普通的產(chǎn)品和服務(wù)。三是具有強融合性。文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)是經(jīng)濟、文化、技術(shù)等相互融合的產(chǎn)物，具有高度的融合性、較強的滲透性和輻射力，為發(fā)展新興產(chǎn)業(yè)及其關(guān)聯(lián)產(chǎn)業(yè)提供了良好條件。文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)在帶動相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展、推動區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展的同時，還可以輻射到社會的各個方面，全面提升公民的文化素質(zhì)。

借鑒世界各國文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)分類，根據(jù)我國的行業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)，可以將我國文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)分為四大類，即：文化藝術(shù)，包括表演藝術(shù)、視覺藝術(shù)、音樂創(chuàng)作等；創(chuàng)意設(shè)計，包括服裝設(shè)計、廣告設(shè)計、建筑設(shè)計等；傳媒產(chǎn)業(yè)，包括出版、電影及錄像帶、電視與廣播等；軟件及計算機服務(wù)。

文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)是在人類文明發(fā)展中文化的外在顯現(xiàn)，融合著推動經(jīng)濟社會發(fā)展的創(chuàng)造性、文化性、科技性和產(chǎn)業(yè)性。

文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)是在全球化消費社會背景下發(fā)展起來的新興產(chǎn)業(yè)，要保持經(jīng)濟的持續(xù)快速增長，必須大力推動文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。在我國，目前已經(jīng)有10余個省建立了文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)園。北京更是先行一步，已經(jīng)成功主辦了兩屆“中國北京國際文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)博覽會”，取得了巨大成功。2006年，北京文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)實現(xiàn)增加值812億元，占全市GDP的10.3％，總資產(chǎn)達6161億元，文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)從業(yè)人員有89.5萬人，成為北京經(jīng)濟發(fā)展的最活躍的支柱產(chǎn)業(yè)。

遼寧文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)雖然起步較晚，但無論是政府還是民間，均有成功案例。比如“大連服裝節(jié)”、“沈陽世博園”、“劉老根大舞臺”等，都為我省文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的發(fā)展提供了可借鑒的成功經(jīng)驗。國家投資30億元建造的沈陽動漫城已經(jīng)啟動，遼寧正在努力把沈陽打造成為中國最大的動漫生產(chǎn)基地。除此之外，遼沈地區(qū)還有更大的文化產(chǎn)業(yè)潛質(zhì)等待我們?nèi)ラ_發(fā)和探索。目前，遼寧中部城市群可以發(fā)展影視音像、演出娛樂、軟件游戲、文博展創(chuàng)等產(chǎn)業(yè)；可以發(fā)揮民族民俗資源豐厚的優(yōu)勢，大力發(fā)展小品、二人轉(zhuǎn)、喜劇等特色文化產(chǎn)業(yè)。遼西地區(qū)可以發(fā)揮歷史文化資源優(yōu)勢，做好紅山文化、三燕故都、九門口長城、熱河生物群古生物的保護和開發(fā)工作，打造遼西“歷史文化走廊”。遼東半島地區(qū)可以大連為龍頭，發(fā)揮沿海城市的優(yōu)勢，大力發(fā)展動漫游戲業(yè)、文化旅游業(yè)等等。2008年4月，“遼寧省文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)研究基地”落戶沈陽師范大學(xué)，這對于推動遼寧省乃至東北地區(qū)文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的大發(fā)展，具有十分重要的推動作用。

隨著文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的不斷發(fā)展，關(guān)于文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的立法問題，也越來越受到人們的關(guān)注。從法律上有效地保護這一產(chǎn)業(yè)的健康和快速發(fā)展，是一個十分迫切的重要問題。

雖然中國的創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)蒸蒸日上，且發(fā)展已粗具規(guī)模，但與歐美發(fā)達國家以及日、韓和港、臺相比，還存在一定的差距。尤其是，我國文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的法律尚不健全，知識產(chǎn)權(quán)保護體系還不完善。改革開放以來，我國雖然出臺了《教育法》、《著作權(quán)法》、《商標(biāo)法》、《廣告法》、《行政許可法》、《音像制品管理條例》、《出版管理條例》、《計算機軟件保護條例》和《娛樂場所保護條例》等一些與創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)或者與文化方面密切相關(guān)的法律法規(guī)以及相關(guān)配套的實施細則，基本上涵蓋了現(xiàn)行的文化產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域，但它們基本上是在兩種體制轉(zhuǎn)型過程中制定的，與日益發(fā)展的文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)很不相稱。如，《著作權(quán)法》的修訂，雖然在國內(nèi)法與國際法的規(guī)則對接方面做了很多工作，但是這些措施仍然沒有從根本上解決中國文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展在體制和制度上的根本問題，例如市場準(zhǔn)入、投資主體多元化、行政壟斷等問題。創(chuàng)意的概念和范疇如何界定、相關(guān)法律法規(guī)如何健全、如何保護創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)等等方方面面的新問題亟待解決。

一是文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的保護，亟須法律上的指導(dǎo)和維權(quán)上的服務(wù)。許多企業(yè)在遇到創(chuàng)意需要保護時，卻往往得不到保護。譬如“孟母學(xué)堂”教學(xué)模式，它在基礎(chǔ)學(xué)習(xí)階段完全不開設(shè)數(shù)、理、化等學(xué)科，只是單純背誦古文，靠背《三字經(jīng)》、《古文觀止》等古籍。對于此類改變傳統(tǒng)教育方法的創(chuàng)意，如何進行保護?一般而言，專家給出的建議通常是通過結(jié)合硬件進行專利申請。但這樣也會出現(xiàn)新問題，因為按照我國《專利法》的相關(guān)規(guī)定，此類專利更多的是對硬件層面予以保護，而模式本身的創(chuàng)意反倒是申請中需要加以回避的內(nèi)容。即使獲得了專利，一旦硬件稍加改變或者被替代，其模式的創(chuàng)意本身也就無法受到保護了。這就對專利法的相關(guān)修訂，提出了一個新的課題。

二是文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的法律適用問題。由于對傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)而言，創(chuàng)意一直處于其立法之外。按照我國《專利法》的規(guī)定，純商業(yè)方法是不能申請專利的，而美國《專利法》則規(guī)定，商業(yè)方法專利可以通過申請計算機軟件々利，這一放寬條件使那些同時具備商業(yè)方法專利和計算機軟件發(fā)明專利申請的案子，得以通過司法審判的方式確定其專利權(quán)。比如欄目的制作模式，雖然不能受《著作權(quán)法》的保護，但可適用其他法律的保護。如果欄目的制作模式被侵

權(quán)，可以適用《反不正當(dāng)競爭法》。相比較之下，在日本也是用《反不正當(dāng)競爭法》來解決的。但因為其判定所依據(jù)的基準(zhǔn)很難確定，并且法律上的條文瓦有交錯，所以。一般情況下都是根據(jù)案例的不同考慮使用最合適的法律條文，并且至今這也是一個處于探討中的問題。

三是文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)保護方面存在諸多法律空白。在我國，文化創(chuàng)意版權(quán)所有者們面臨的是一種“無法可依”的法律真空狀態(tài)，創(chuàng)意及創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)呼喚立法的保護。譬如電視劇《喬家大院》、綜藝節(jié)目短信競猜、“超女”海選等，其帶來的相關(guān)創(chuàng)意涉及建筑、影視、音樂、表演等等各個門類，藝術(shù)上交叉關(guān)聯(lián)，可以帶動旅游業(yè)、交通業(yè)、通信業(yè)、影視業(yè)、演藝業(yè)、出版業(yè)甚至媒體網(wǎng)絡(luò)等一系列產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。但在實際操作過程中，僅僅只是電視節(jié)目的圖案能夠得到保護。我國的《著作權(quán)法》只保護創(chuàng)意的表達而不能保護創(chuàng)意本身，譬如網(wǎng)站的源代碼所支持的網(wǎng)站內(nèi)容的創(chuàng)意、美工的動畫創(chuàng)意，就沒有很直接的法律條文加以保護。

從全國來看，遼寧的文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展還不盡如人意，缺少產(chǎn)業(yè)發(fā)展的具體扶持政策，產(chǎn)業(yè)模式不完善，雖然具有豐富的產(chǎn)業(yè)資源和大量的高層次人才，但創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)整體觀念缺乏，有較成功的創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)成功個案，但總體水平還不高。特別是，文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，同樣缺少法律上的保障。

(三)

通過產(chǎn)業(yè)立法來規(guī)范產(chǎn)業(yè)活動，引導(dǎo)產(chǎn)業(yè)發(fā)展，是國際上通行的做法。從有關(guān)國家和地區(qū)成功的做法和經(jīng)驗上看，文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)是在立法和市場的雙重力量驅(qū)動下發(fā)展起來的。許多國家以立法的形式來確立文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)在國家發(fā)展戰(zhàn)略中的重要地位，推動文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)快速發(fā)展，取得了很好的成效。特別是日本、韓國和我國的香港、臺灣地區(qū)，文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的發(fā)展動力，更多地來自于立法的強制性。

日本早在1996年就提出了《21世紀(jì)文化立國方案》，確立了“文化立國”戰(zhàn)略。在文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)立法方面有《振興文化藝術(shù)基本法》、《文化產(chǎn)業(yè)振興法》、《創(chuàng)造新產(chǎn)業(yè)戰(zhàn)略》、《IT基本法》、《知識產(chǎn)權(quán)基本法》、《著作權(quán)中介業(yè)務(wù)法》等。

韓國繼日本之后在1998年也提出“文化立國”的戰(zhàn)略，先后頒布了《創(chuàng)新企業(yè)培養(yǎng)特別法》、《文化產(chǎn)業(yè)振興基本法》、《設(shè)立文化地區(qū)特別法》、《出版與印刷基本法》等法律保障政策。為適應(yīng)數(shù)字化信息時代文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的需要，韓國近兩年陸續(xù)對《影像振興基本法》、《著作權(quán)法》、《電影振興法》、《演出法》、《廣播法》、《唱片錄像帶暨游戲制品法》等作了部分或全面修訂，被廢止或修改的內(nèi)容達70％左右。韓國“文化立國”戰(zhàn)略實施效果顯著，2002年文化產(chǎn)業(yè)規(guī)模達到157億美元，海外出口5億美元，占世界市場份額的1.5％。并計劃2007年實現(xiàn)海外出口100億美元，達到世界市場份額的5％，躋身于世界文化產(chǎn)業(yè)五強。

我國香港、臺灣地區(qū)的文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)已經(jīng)成為發(fā)展經(jīng)濟和增加就業(yè)的一個十分重要的產(chǎn)業(yè)，同時，關(guān)于文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的立法也有了初步的發(fā)展。香港采取完善法律法規(guī)與有效的經(jīng)濟政策相結(jié)合的方式，來促進文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。在法律法規(guī)方面，有完善的法律體系來保障多方面的知識產(chǎn)權(quán)，范圍包括商標(biāo)、專利、外觀設(shè)計、版權(quán)、集成電腦的布圖設(shè)計(拓撲圖)及植物品種保護。另外，香港政府還出臺了一系列措施重點扶持文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)，如2002年，香港貿(mào)發(fā)局專門發(fā)布的《香港的創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)》的報告、2004年《內(nèi)地與香港關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排》的生效等，對香港文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)都起到了重要的推動作用。

臺灣在2003年提出了《文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展法》草案。這一草案的提出，使創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的相關(guān)問題都有了明確的規(guī)定，對創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的發(fā)展起到了規(guī)范促進的作用。另外，臺灣將《文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展法》規(guī)定為特別法，因此能跳脫一般法令的層級，直接促使文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，加快政府配套扶持政策的實施，保障文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的快速發(fā)展。

(四)

在全國性統(tǒng)一的有關(guān)文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)法律法規(guī)未出臺之前，遼寧在地方立法上完全可以有所作為。應(yīng)該依據(jù)現(xiàn)有的相關(guān)上位法，借鑒國外和我國臺灣、香港地區(qū)文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的相關(guān)立法經(jīng)驗，根據(jù)遼寧的實際情況，抓緊制定出臺一部文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的地方性法規(guī)或規(guī)章，明確相關(guān)各方主體的權(quán)利、義務(wù)和法律責(zé)任，從法律上有效保障這一產(chǎn)業(yè)快速和健康的發(fā)展。其框架設(shè)計和主要內(nèi)容，大體上應(yīng)該包括以下方面：

——文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)概念的內(nèi)涵和外延。文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)強調(diào)知識產(chǎn)權(quán)，是文化產(chǎn)業(yè)的源頭與原動力、基礎(chǔ)與主干。文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)強調(diào)包含文化底蘊的新創(chuàng)意對一個產(chǎn)業(yè)的帶動，對各個部門和行業(yè)具有很強的兼容性和滲透性，是一個可以融合很多產(chǎn)業(yè)內(nèi)容的綜合性產(chǎn)業(yè)，而不僅限于文化產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域。明確內(nèi)涵的目的是在地方立法中確認(rèn)發(fā)展扶持的對象，保證政府投入獲得切實回報。不加區(qū)分地提供優(yōu)惠政策，就會違背決策機構(gòu)原有的立法目的。

——政府的義務(wù)和責(zé)任確立。以立法形式確認(rèn)文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的重要地位，在保護知識產(chǎn)權(quán)、激勵技術(shù)創(chuàng)新的同時，要明確政府有關(guān)工作的原則、職責(zé)范圍和法律責(zé)任。確保政府及其有關(guān)部門及時有效地制定并落實文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的配套扶持政策，保障文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的發(fā)展方向的正確性和可控性。

——建立文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的分類統(tǒng)計系統(tǒng)。在確定文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)范圍的同時，應(yīng)明確并留有適當(dāng)?shù)膹椥哉{(diào)整空間，建立完整的文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)分類統(tǒng)計評估體系，及時準(zhǔn)確地分析研究和跟蹤監(jiān)測產(chǎn)業(yè)發(fā)展情況，制定產(chǎn)業(yè)發(fā)展重點和目標(biāo)，完善相關(guān)政策措施，提供給決策者以量化的科學(xué)依據(jù)。

——及時清理、修訂現(xiàn)有不合時宜的地方法規(guī)、政府規(guī)章和規(guī)范性文件。同時，明確文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的戰(zhàn)略發(fā)展目標(biāo)，制定相關(guān)配套政策，推動文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的體制改革，注重人才培養(yǎng)，指導(dǎo)促進中介機構(gòu)、行業(yè)組織的建立和發(fā)展等。

——制定文化創(chuàng)意企業(yè)的準(zhǔn)人和退出標(biāo)準(zhǔn)。降低準(zhǔn)入門檻，允許社會資本直接進入文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)市場，形成活躍的市場氛圍。稅收優(yōu)惠的制度安排要合理可行，在稅收優(yōu)惠方面要以不違反上位法為原則，充分利用稅收的優(yōu)惠政策。

——建立文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)專用基金。明確基金使用的原則，著力于文化創(chuàng)意的基礎(chǔ)教育和氛圍熏陶，保證人才不斷層，提升遼寧的國際形象，擴大遼寧的影響。在此原則下，規(guī)范基金的使用方式和程序，政府每年應(yīng)遞增專項資金額度，并盡可能擴大資金來源，使其與產(chǎn)業(yè)的發(fā)展相適應(yīng)。

——培育和發(fā)展行業(yè)協(xié)會。發(fā)展文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)行業(yè)協(xié)會，改善文化創(chuàng)意企業(yè)與政府信息交流不暢的現(xiàn)象，支持初創(chuàng)期中小企業(yè)的發(fā)展，指導(dǎo)行業(yè)統(tǒng)計工作，實現(xiàn)行業(yè)資源共享和人才流動，促進行業(yè)自律。

——重視以著作權(quán)為主的知識產(chǎn)權(quán)保護。針對知識產(chǎn)權(quán)的保護能力薄弱、保護意識淡薄、權(quán)利人自我保護能力弱、知識產(chǎn)權(quán)綜合服務(wù)水平偏低、政府市場監(jiān)管能力不足等問題，政府應(yīng)當(dāng)加大對于以著作權(quán)為主導(dǎo)的知識產(chǎn)權(quán)保護力度，制定專項保護辦法。同時在制定相關(guān)保護知識產(chǎn)權(quán)地方立法時還要強調(diào)對于違法者的違法行為加大處罰力度，增加違法者的違法成本。

—創(chuàng)造文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展的寬松環(huán)境。文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)是以文化多元化為依托的。在倡導(dǎo)主流文化的同時，應(yīng)拋棄封閉和挑剔的眼光，對亞文化給予相應(yīng)的寬容，允許其存在、引導(dǎo)其發(fā)展，以創(chuàng)造多元文化的氛圍，激發(fā)文化創(chuàng)意。

值得提出的是，在文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)立法過程中，要注意充分發(fā)揚民主。按照黨的十七大“科學(xué)立法、民主立法”的要求，在啟動文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)立法的相關(guān)程序時，要及時公布立法草案，保證在最大程度上聽取社會公眾的意見與建議，讓社會各階層的意見與建議充分得到發(fā)表。這既符合現(xiàn)代社會的民主要求。也有助于提高文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)立法在社會公眾中的認(rèn)可程度，并進一步影響和提高公眾的文化創(chuàng)意意識。

責(zé)任編輯宋桂祝