對商業(yè)秘密保護中保密協議效力的思考

程義偉

摘 要:由于商業(yè)秘密保護立法相對較晚,中國企業(yè)商業(yè)秘密保護意識普遍還比較薄弱。為此企業(yè)亟待采取適當措施,制約接觸到商業(yè)秘密和有關信息的工作人員。保密合同、勞動合同中單獨的保密條款、離職保密承諾等等保密協議,是企業(yè)加強保密工作最有效力的約束方法之一。

關鍵詞:商業(yè)秘密 協議 法律依據

中圖分類號:D922.14 文獻標識碼:A

文章編號:1004-4914(2009)08-064-01

一、企業(yè)加強商業(yè)秘密保護的必要性和緊迫性

對客戶承擔保密義務是企業(yè)應盡的責任,違反對客戶的保密義務直接構成違約或侵權,一旦發(fā)生,將會給企業(yè)帶來巨大的負面影響。從1994年中國青年旅行總社與中國旅行總社客戶檔案糾紛案,到2002年深圳華為員工涉嫌侵犯商業(yè)秘密案、2004年Google(谷歌)全球副總裁兼中國區(qū)總裁李開復與微軟競業(yè)限制糾紛案,再到如今的百度訴員工泄密爭議案,這無不說明了“員工泄密”情況一旦發(fā)生,就會成為企業(yè)經營管理中的嚴重問題。據最高人民法院司法統(tǒng)計,在1995年至2005年這10年間,全國法院共受理商業(yè)秘密侵權糾紛案件約6547件。其中員工泄密案件,就占到了總商業(yè)秘密侵權案件的98%。

在國外,絕大多數企業(yè)非常注重在受雇協議簽訂、履行過程中限制等合理合法的層面約束員工,保護企業(yè)商業(yè)秘密。例如美國福特、波音等跨國企業(yè)均要求雇員在受雇期間將有價值的信息的所有權轉給公司,并根據涉密范圍、程度、時間簽署不同的保密協議,作為受雇協議的附件;當雇員離職時,公司會書面重申其離職后應繼續(xù)承擔的保密義務和責任;同時在合同執(zhí)行完畢后,公司也要求員工交還全部商業(yè)秘密文件及其復印件、電子文檔等等。

在中國內地,由于商業(yè)秘密保護立法相對較晚,商業(yè)秘密保護意識普遍還比較薄弱。對防止“員工泄露商業(yè)秘密”,國內多數內資企業(yè)的做法是借助建立相應的內部規(guī)章制度,對保密資料加強管理等措施,很少有法律上建設性的保護措施。特別是在勞動合同簽訂及履行過程中,保護力度普遍還較薄弱。企業(yè)在保守業(yè)務秘密方面的不規(guī)范性,造成的潛在風險是雇員在掌握了單位的商業(yè)秘密后隨意跳槽,擅自泄露原企業(yè)的技術信息,截留原單位的客戶等,給原單位造成巨大損失。

為此國內企業(yè)亟待采取適當措施,制約接觸到商業(yè)秘密和有關信息的工作人員,使其也須承擔相應的保密責任。保密合同、勞動合同中單獨的保密條款、離職保密承諾等等保密協議,是企業(yè)加強保密工作最有效力的約束方法之一。

二、保密協議的法律依據

依據《勞動法》及有關司法解釋,依法制定的勞動合同是企業(yè)制約、管理員工、防止員工泄密的重要制度保障,也是企業(yè)在商業(yè)秘密侵權糾紛案件中的重要證據材料。

有關的法律規(guī)定:(1)《勞動法》第22條規(guī)定:勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關事項,這是勞動領域中可以訂立保密協議的法律依據。(2)《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第19條規(guī)定:“用人單位根據《勞動法》第四條之規(guī)定,通過民主程序制定的規(guī)章制度,不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定,并已向勞動者公示的,可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據?！?3)對于侵犯商業(yè)秘密的行為的追究依據,原勞動部《違反〈勞動法〉有關勞動合同規(guī)定的賠償辦法》規(guī)定,職工違反保密協議造成用人單位損失的,應當按《反不正當競爭法》第20條的規(guī)定支付用人單位賠償費用。以上規(guī)定僅適用于保密協議沒有明確違約責任的情況。若其他用人單位與員工共同對原用人單位造成損失的,可同時要求該單位承擔連帶賠償責任。

三、簽訂保密協議的具體操作方法

1.簽訂保密合同。首先,根據企業(yè)崗位的性質、崗位特點,決定保密、競業(yè)禁止條款的形式?？梢栽僭趧趧雍贤屑s定保密或競業(yè)禁止條款,也可以單獨簽訂正式的保密合同和競業(yè)禁止協議。對于企業(yè)經理、財務負責人等高管人員,企業(yè)應當與其簽訂正式的保密合同及競業(yè)禁止協議。

其次,商業(yè)秘密范圍應當明確具體。要保護企業(yè)的商業(yè)秘密,要防止員工泄密,就得先確定企業(yè)的哪些信息屬于商業(yè)秘密。需要結合企業(yè)經營狀況,依據國家法律法規(guī)、行業(yè)規(guī)范對企業(yè)的現有信息進行一個系統(tǒng)的歸結整理,明確需要保護商業(yè)秘密內容和范圍。

最后,違約責任應明確具體。違約責任是企業(yè)牽制、限制職工違約行為的最有利工具之一。但是企業(yè)應當做到違約責任必須明確、合理。對違約責任承擔的方式、違約金或賠償金額及支付方式予以明確,不宜對違約責任作出較高或超出正常人所能承受范圍的約定。

2.企業(yè)的勞動合同管理制度、員工保密制度等重要規(guī)章制度,應當及時告知員工并書面確認。企業(yè)在與勞動者簽訂合同時,應當明確告知員工有履行勞動合同管理制度、企業(yè)員工保密制度等企業(yè)規(guī)章制度的義務。既可以在勞動合同中適當增添規(guī)章制度內容,也可以向雇員出示書面的《重要規(guī)章制度告知書》,由雇員簽字確認,以確保今后企業(yè)在引用規(guī)章制度時有合法的證據,法律程序上做到規(guī)范完備,同時也對員工遵守企業(yè)規(guī)范起到警示作用。

3.規(guī)避保密費用的必要約定。保密補償費用應當具體明確,保密及競業(yè)禁止補償費用是直接涉及員工切身利益的大事,企業(yè)應當予以重視。在制定保密及競業(yè)禁止條款時,應當明確兩種費用的數額、支付方式、支付時間等事項。

4.離職時可再次約定保密承諾以加強保密效力。對于勞動合同終止、解除前,還未簽訂競業(yè)禁止協議的重要涉密人員,企業(yè)應當及時與其補簽。對于重要涉密人員,企業(yè)應當要求其留下一定的聯系方式,并出具書面承諾書,保證今后另謀職業(yè)時不違反競業(yè)禁止的約定,在競業(yè)限制期間與企業(yè)保持應有的聯系,否則自愿承擔違約責任。做好了保密輔助工作,不僅可有效防止離職員工的私自泄密,更可以威懾涉密員工離職后競業(yè)行為,使其投鼠忌器,從而達到了保護企業(yè)商業(yè)秘密、防止員工泄密的主要目的。

四、結論

企業(yè)在認識到商業(yè)秘密重要性的同時,必須做好保密、競業(yè)禁止合同等法律文件起草簽訂工作,要加強事前和事中控制,“不戰(zhàn)而屈人之兵”,以威懾為主要目的。建立本企業(yè)統(tǒng)一、規(guī)范、高效、合理的商業(yè)秘密保護體系,以適應市場經濟對企業(yè)經營所提出的更高要求和挑戰(zhàn),依法保護企業(yè)的切身利益。

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5.付慧姝.商業(yè)秘密法律保護中的權利沖突.江西社會科學,2008(6)

(作者單位:江蘇省工程咨詢中心 江蘇南京 210008)

(責編:紀毅)