美國《薩班斯法案》對(duì)我國上市公司治理走向國際化的借鑒

《薩班斯法案》是1930年以來美國證券立法中最具影響的法案,其意義不亞于《1933 年證券法》和《1934 年證券交易法》。美國總統(tǒng)布什在簽署薩班斯法案的新聞發(fā)布會(huì)稱這部法案為“自羅斯福總統(tǒng)以來美國商業(yè)界影響最為深遠(yuǎn)的改革法案”,可見其重要性和影響力。證券法作為一個(gè)重要的經(jīng)濟(jì)法,也是用來應(yīng)付“市場失靈”的。

一、薩班斯法案的核心制度及其立法意義

《薩班斯法案》包括以下七個(gè)方面的內(nèi)容:成立獨(dú)立的公眾公司會(huì)計(jì)監(jiān)督委員會(huì),監(jiān)管執(zhí)行公眾公司審計(jì)職業(yè);加強(qiáng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師的獨(dú)立性;加大公司的財(cái)務(wù)報(bào)告責(zé)任;強(qiáng)化信息披露義務(wù);加重違法行為的處罰措施;增加經(jīng)費(fèi)撥款,強(qiáng)化SEC(美國證券交易委員會(huì))的監(jiān)管職能;要求美國審計(jì)總署加強(qiáng)調(diào)查研究。

(一)成立獨(dú)立的公眾公司會(huì)計(jì)監(jiān)察委員會(huì),監(jiān)管執(zhí)行公眾公司審計(jì)職業(yè)

《薩班斯法案》規(guī)范的另外一項(xiàng)重大內(nèi)容是, 建立一個(gè)獨(dú)立于美國注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)——公眾公司會(huì)計(jì)監(jiān)督委員會(huì)(PublicCompanyAccountingOversightBoard,簡稱PCAOB),實(shí)施對(duì)注冊(cè)會(huì)計(jì)師行業(yè)的監(jiān)管。

(二)建立了首席執(zhí)行官(CEO)和財(cái)務(wù)總監(jiān)(CFO)財(cái)務(wù)報(bào)認(rèn)證責(zé)任

薩班斯法案302條款2002年9月生效,規(guī)定美國上市公司的首席執(zhí)行官(CEO)和財(cái)務(wù)總監(jiān)(CFO)在其年度和中期財(cái)務(wù)報(bào)表中必須簽名并認(rèn)證,其財(cái)務(wù)報(bào)表完全符合薩班斯法案中有關(guān)規(guī)定,并不含有任何不真實(shí)的并導(dǎo)致其財(cái)務(wù)報(bào)表誤導(dǎo)公眾的重大錯(cuò)誤或遺漏。

(三)強(qiáng)化了公司管理層及外部審計(jì)師對(duì)于公司財(cái)務(wù)內(nèi)部控制的責(zé)任

薩班斯法案404條款要求公司管理層和公共審計(jì)師,每年在年報(bào)中就公司產(chǎn)生財(cái)務(wù)報(bào)告的內(nèi)控系統(tǒng)分別作出評(píng)價(jià)和報(bào)告,還要求外部公共審計(jì)師對(duì)于公司管理層評(píng)估過程以及內(nèi)控系統(tǒng)結(jié)論進(jìn)行相應(yīng)的檢查并出具正式意見。

(四)協(xié)調(diào)公司治理、信息披露、會(huì)計(jì)審計(jì)的“三位一體”關(guān)系

《薩班斯法案》所確立的法律制度也緊緊圍繞著公司治理、信息披露、會(huì)計(jì)審計(jì)這三方問題。而這三個(gè)方面涉及了不同的法律范疇,公司治理一般是公司法上的問題,信息披露一般來說屬于證券法的管轄范圍,而會(huì)計(jì)審計(jì)則常有會(huì)計(jì)法進(jìn)行調(diào)整。

對(duì)于會(huì)計(jì)審計(jì)和財(cái)務(wù)信息披露的關(guān)系是顯然的。而信息披露和公司治理的關(guān)系卻值得進(jìn)一步探討。信息披露與公

司治理是緊密相關(guān)的問題。雖然前者屬于證券法范疇,后者屬于公司法范疇。

二、薩班斯法案對(duì)中國上市公司完善公司內(nèi)部結(jié)構(gòu)治理的借鑒

薩班斯法案立法宗旨是為了保護(hù)公眾投資者的權(quán)益,薩班斯法案通過建立完善的內(nèi)部控制體系防患于未然,這也許需要中國借鑒的,這是我們最為欠缺的。如果把這個(gè)法律其中好的借鑒過來,對(duì)中國企業(yè)提升競爭力、提升管理水平、規(guī)范運(yùn)營都是有好處的。

(一)信息安全體系的建立,監(jiān)管機(jī)制引入

薩班斯法案引發(fā)了信息安全的直接需求,對(duì)于信息安全可以讓我們有動(dòng)力去建設(shè)可靠的信息安全體系,并且由于審計(jì)和監(jiān)督機(jī)制的引入而更具有說服力。它有助于克服上市公司存在的公司內(nèi)控失控,失效等問題,有助于降低上市公司內(nèi)部管理風(fēng)險(xiǎn),將企業(yè)自律、政府監(jiān)管與中介機(jī)構(gòu)評(píng)估有機(jī)結(jié)合,構(gòu)建了以內(nèi)部環(huán)境為重要基礎(chǔ)、以風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估為重要環(huán)節(jié)、以控制活動(dòng)為重要手段、以信息與溝通為重要條件、以內(nèi)部監(jiān)督為重要保證,相互聯(lián)系、相互促進(jìn)的五要素內(nèi)部控制框架和以企業(yè)為主體、以政府監(jiān)管為促進(jìn)、以中介機(jī)構(gòu)審計(jì)為重要組成部分的內(nèi)部控制實(shí)施機(jī)制,有助于集合各方力量有效遏制上市公司虛假信息披露行為的發(fā)生、發(fā)展。

(二)促使企業(yè)以外部審計(jì)師視角重視信息系統(tǒng)和安全狀況

薩班斯法案打破了公司治理的傳統(tǒng)框架,審計(jì)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所的獨(dú)立化操作模式,可能造成公司在信息披露和財(cái)務(wù)管理上的沖突和矛盾,但是,薩班斯法案強(qiáng)化了公司治理結(jié)構(gòu)并明確了公司的財(cái)務(wù)報(bào)告責(zé)任及大幅增強(qiáng)了公司的財(cái)務(wù)披露義務(wù);同時(shí),大幅加重了對(duì)公司管理層違法行為的處罰措施。

(三)上市公司CEO和 CFO的個(gè)人責(zé)任強(qiáng)化,有助于突破傳統(tǒng)公司法法人責(zé)任制度體制

上市公司的 CEO和CFO要對(duì)公司定期報(bào)告內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性提供個(gè)人保證,確實(shí)造成了一種很大的真正有效的威懾作用。通過立法,通過外部強(qiáng)制性的責(zé)任落實(shí)到個(gè)人,責(zé)權(quán)利對(duì)稱以后,可能以后對(duì)公司內(nèi)部的管理、透明度都會(huì)有一個(gè)革命性的變化。

(四)政府證券監(jiān)管部門必須對(duì)上市公司信息披露的審查權(quán)

證監(jiān)會(huì)制定相關(guān)規(guī)則,規(guī)定上市公司必須制定高層財(cái)務(wù)人員的“道德法典”。要求加快信息披露的速度。要求上市公司“迅速和實(shí)時(shí)”披露關(guān)于公司財(cái)務(wù)狀況或營運(yùn)方面的重大變化等。

三、中國的薩班斯法案的頒布對(duì)上市公司內(nèi)部結(jié)構(gòu)治理的積極意義

財(cái)政部、證監(jiān)會(huì)、審計(jì)署、銀監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)等五部門聯(lián)合發(fā)布的《企業(yè)內(nèi)部控制基本規(guī)范》(以下簡稱《基本規(guī)范》),從2009年7月1日起將率先在上市公司范圍內(nèi)施行,這標(biāo)志著有效保護(hù)投資者利益的企業(yè)內(nèi)控標(biāo)準(zhǔn)體系的建立。這是一部規(guī)范中國上市公司內(nèi)部控制制度的規(guī)章,堪稱是中國版的“薩班斯法案”,醞釀兩年之久的《基本規(guī)范》進(jìn)一步明確并細(xì)化了公司、政府與審計(jì)機(jī)構(gòu)相互獨(dú)立的三方監(jiān)督機(jī)制,被認(rèn)為是國內(nèi)企業(yè)治理國際化的重要一步。改善公眾投資者的投資環(huán)境,有助于恢復(fù)投資者信心,保護(hù)投資者利益。

在中國,由于上市公司虛假信息披露導(dǎo)致投資者合法權(quán)益的被侵犯與投資者利益損失的案例屢見不鮮,影響了資本市場的健康發(fā)展。推進(jìn)我國上市公司內(nèi)控管理與國際慣例的接軌,有利于提高資本市場對(duì)外國企業(yè)在我國發(fā)行上市的吸引力,有助于提高我國資本市場的國際化水平。2002年,美國“薩班斯法案”的實(shí)施,帶動(dòng)了許多國家對(duì)如何加強(qiáng)上市公司治理監(jiān)管問題的研究與實(shí)踐。

《基本規(guī)范》豐富和完善企業(yè)內(nèi)部控制管理機(jī)制、體制。它將企業(yè)自律、政府監(jiān)管與中介機(jī)構(gòu)評(píng)估有機(jī)結(jié)合,構(gòu)建了以內(nèi)部環(huán)境為重要基礎(chǔ)、以風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估為重要環(huán)節(jié)、以控制活動(dòng)為重要手段、以信息與溝通為重要條件、以內(nèi)部監(jiān)督為重要保證,相互聯(lián)系、相互促進(jìn)的五要素的體制。

(徐文捷,1966年生,浙江定海人,上海商學(xué)院副教授。研究方向:國際公法)