超越政府采購法律沖突對策初探

李宏志

《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》并存在一定程度上影響了我國政府采購法律體系的和諧統(tǒng)一。在日常政府采購實(shí)踐中，政府采購當(dāng)事人應(yīng)該善于了解沖突、利用沖突，克服困難做好政府采購工作。

[沖突表現(xiàn)之一]自然人投標(biāo)資格法律沖突

根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第25條規(guī)定投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)是法人或者其他組織；除非科研項(xiàng)目，其投標(biāo)人不包括自然人。而根據(jù)《政府采購法》第21條規(guī)定：“供應(yīng)商是指向采購人提供貨物、工程和服務(wù)的法人、其他組織或者自然人?！憋@然，在政府采購活動中，自然人投標(biāo)行為有效。

[適用法律分析]按照《立法法》關(guān)于新法優(yōu)于舊法的原則，《政府采購法》頒布于《招標(biāo)投標(biāo)法》之后，新法擴(kuò)大投標(biāo)供應(yīng)商范圍的規(guī)定應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用。政府采購鼓勵(lì)自然人參與政府采購活動，是政府采購“三公”原則和充分競爭原則的體現(xiàn)。在政府采購活動中，比如藝術(shù)創(chuàng)造、科研等情況，自然人完全可以成為合格的供應(yīng)商。

[沖突表現(xiàn)之二]投標(biāo)人數(shù)量底線法律沖突

《政府采購法》第36條規(guī)定符合專業(yè)條件的供應(yīng)商或者對招標(biāo)文件作實(shí)質(zhì)響應(yīng)的供應(yīng)商不足三家的，應(yīng)予廢標(biāo)，用以保證政府采購的公正性。而《招標(biāo)投標(biāo)法》第28條和第42條規(guī)定：只要投標(biāo)人不少于三個(gè)，就可以確定中標(biāo)人；并沒有對投標(biāo)人做出任何限制性規(guī)定。

[適用法律分析]《政府采購法》第36條與《招標(biāo)投標(biāo)法》第28條的不一致，是對投標(biāo)人質(zhì)量要求問題引發(fā)的法律沖突。按照《立法法》新法優(yōu)于舊法的原則，可以認(rèn)為《政府采購法》第36條是對《招標(biāo)投標(biāo)法》第28條的進(jìn)一步完善。并且，前者的廢標(biāo)條件來自質(zhì)量和數(shù)量兩個(gè)方面。質(zhì)量要求符合專業(yè)條件或者對招標(biāo)文件作實(shí)質(zhì)響應(yīng)，數(shù)量要求供應(yīng)商不足三家；而后者的廢標(biāo)條件僅來自數(shù)量一個(gè)方面，即投標(biāo)人少于三個(gè)。顯然《政府采購法》關(guān)于廢標(biāo)的規(guī)定是符合市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的。

[沖突表現(xiàn)之三]非公開招標(biāo)的審批機(jī)關(guān)發(fā)生法律沖突

《政府采購法》第27條規(guī)定：采購人采購貨物或者服務(wù)因特殊情況需要采用公開招標(biāo)以外的采購方式的，應(yīng)當(dāng)在采購活動開始前獲得設(shè)區(qū)的市、自治州以上人民政府采購監(jiān)督管理部門的批準(zhǔn)。然而，《招標(biāo)投標(biāo)法》第11條規(guī)定：國務(wù)院發(fā)展計(jì)劃部門確定的國家重點(diǎn)項(xiàng)目和省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點(diǎn)項(xiàng)目不適宜公開招標(biāo)的，經(jīng)國務(wù)院發(fā)展計(jì)劃部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)，可以進(jìn)行邀請招標(biāo)。正是基于此規(guī)定，國家發(fā)改委出臺的系列招標(biāo)投標(biāo)辦法均排除了政府采購監(jiān)管部門對非公開招標(biāo)方式的審批權(quán)。

[適用法律分析]適用哪部法律，一方面要從項(xiàng)目類別上進(jìn)行區(qū)分。如果是工程招標(biāo)而不是貨物和服務(wù)招標(biāo)。那么就應(yīng)當(dāng)按照《政府采購法》第4條規(guī)定適用《招標(biāo)投標(biāo)法》第11條，也就是說國務(wù)院發(fā)展計(jì)劃部門確定的國家重點(diǎn)項(xiàng)目和省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點(diǎn)項(xiàng)目不適宜公開招標(biāo)的，經(jīng)國務(wù)院發(fā)展計(jì)劃部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)，可以進(jìn)行邀請招標(biāo)。另一方面要從工程項(xiàng)目是否進(jìn)入政府采購目錄區(qū)分。如果是已經(jīng)進(jìn)入政府采購目錄的工程招標(biāo)，那么采取邀請招標(biāo)則需政府采購監(jiān)督管理部門審核批準(zhǔn)。

[沖突表現(xiàn)之四]信息公布沖突

《政府采購法》要求政府采購信息充分公開，并且指定有相應(yīng)的政府采購信息發(fā)布媒體。同時(shí)《招標(biāo)投標(biāo)法》也規(guī)定了采購信息披露制度，先后指定了自己的信息發(fā)布媒體。截至目前，我國披露公共采購信息的報(bào)刊和網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)超過十家以上，這里還不包括國家各部委相對應(yīng)的行業(yè)報(bào)刊和地方報(bào)刊以及網(wǎng)絡(luò)。這種局面不利于供應(yīng)商及時(shí)、快捷地獲取全面的采購信息，也不利于監(jiān)管。

[適用法律分析]盡快完善兩部法律，出臺統(tǒng)一的公共采購法，建立統(tǒng)一的采購信息發(fā)布平臺，集中統(tǒng)一發(fā)布采購信息及相關(guān)動態(tài)，構(gòu)建統(tǒng)一的公共采購市場。