獨立董事制度與監(jiān)事會制度并存的不足與完善

張 鵬

摘要我國為完善公司的治理而在監(jiān)事會基礎(chǔ)上引入獨立董事制度,兩者的并存有其合理性,但也存在一定的沖突,因此我們主要應(yīng)當(dāng)對兩者進(jìn)行完善,增強二者的協(xié)調(diào)性。

關(guān)鍵詞獨立董事制度監(jiān)事會制度完善

中圖分類號:D922.29文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:1009-0592(2009)01-273-01

《公司法》所確立的公司治理結(jié)構(gòu)主要借鑒了大陸法系國家的模式,監(jiān)事會作為公司治理結(jié)構(gòu)的重要組成部分。如今緣于其自身結(jié)構(gòu)設(shè)計存的不足之處,使上市公司改制不徹底,運作不規(guī)范,法人治理結(jié)構(gòu)不完善,我國為完善公司的法人治理結(jié)構(gòu),也為了更好地保護(hù)中小股東的利益從而引入了獨立董事制度。

一、獨立董事制度與監(jiān)事會制度并存的合理性

獨立董事和監(jiān)事會都有行使監(jiān)督、控制和保障的職責(zé),以維護(hù)全體股東的利益和實現(xiàn)公司利益的最大化,二者本質(zhì)上并沒有利害沖突。引入獨立董事制度,是為改變監(jiān)事會監(jiān)督在一定程度上的不力現(xiàn)狀,對監(jiān)督機制進(jìn)行的必要補充,可以通過相互協(xié)調(diào)配合,加大對董事會和經(jīng)理層的監(jiān)督力度。二者的作用職能定位不同,獨立董事通過參與經(jīng)營決策,判斷是否有利于公司整體利益,協(xié)調(diào)各方利益特別是維護(hù)中小股東利益。具有事前監(jiān)督、內(nèi)部監(jiān)督以及參與決策過程的監(jiān)督的特點。監(jiān)事會監(jiān)督更傾向于對決議和日常經(jīng)營管理行為合法性的審查。所以二者不能互相代替。因此兩種制度在我國上市公司治理中并存有其合理性。

二、獨立董事制度與監(jiān)事會制度并存的沖突

我國目前的現(xiàn)狀是獨立董事制度與監(jiān)事會制度并存。但是兩者之間存在著一定的職能重疊和沖突。其沖突主要集中于兩點:首先,二者都把對公司財務(wù)的檢查監(jiān)督作為核心內(nèi)容。《公司法》規(guī)定監(jiān)事會職權(quán)第一項是檢查公司財務(wù)。《上市公司治理準(zhǔn)則》賦予獨立董事下屬的審計委員會類似于監(jiān)事會的財務(wù)監(jiān)督權(quán),把公司財務(wù)監(jiān)督權(quán)同時賦予了兩個監(jiān)督主體。在這種職能重疊中,顯然獨立董事的監(jiān)督權(quán)更直接主動。由此監(jiān)事會的監(jiān)督將一定程度上受制于獨立董事。其次,二者都有監(jiān)督董事、經(jīng)理違法行為的權(quán)力。獨立董事有權(quán)對重大關(guān)聯(lián)交易、聘任和解聘高級管理人員及可能損害中小股東權(quán)益等事項發(fā)表獨立意見;而監(jiān)事會有權(quán)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時的行為進(jìn)行監(jiān)督,對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議;當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時,要求董事、高級管理人員予以糾正等豍。

三、對獨立董事制度與監(jiān)事會制度的完善與協(xié)調(diào)

應(yīng)該完善獨立董事的選拔機制,健全選舉程序。我國獨立董事產(chǎn)生方式的不合理性決定了獨立董事缺乏足夠的獨立性。為防止大股東控股可以考慮,進(jìn)一步降低股東提名獨立董事候選人的持股比例,建立獨立董事競聘制度,讓自律組織如上市公司協(xié)會來負(fù)責(zé)獨立董事的任職資格管理,在選舉中可采用差額選舉和累積投票制等方法。應(yīng)該嚴(yán)格獨立董事任職條件。須建立獨立董事責(zé)任保險制度,通過獨立董事責(zé)任保險制度來保證獨立董事所面臨的訴訟和賠償風(fēng)險的合理擔(dān)當(dāng),從而分散和減少獨立董事履行職責(zé)的風(fēng)險,激勵獨立董事工作的熱情。豎完善獨立董事的報酬激勵機制和約束機制。還應(yīng)建立獨立的評估機構(gòu),定期對獨立董事進(jìn)行評估,把其聲譽與其經(jīng)濟(jì)利益結(jié)合起來,以便有效地對獨立董事進(jìn)行激勵。應(yīng)通過立法把獨立董事的權(quán)利義務(wù)和責(zé)任明確下來。通過繼續(xù)開展獨立董事任職資格培訓(xùn),完善相應(yīng)的考核機制,建立職業(yè)獨立董事制度,形成獨立董事市場,從而使獨立董事的產(chǎn)生和退出均實現(xiàn)市場化。

監(jiān)事會制度的完善,應(yīng)當(dāng)從立法上保證監(jiān)事會的地位和職權(quán)。應(yīng)該加大監(jiān)事會的職權(quán)。比如增加關(guān)于監(jiān)事可以出席股東會,其義務(wù)待遇與董事相同?；蛘邽槭贡O(jiān)事在報告是客觀公正,免受不必要干擾,可以建立董事回避制度。還應(yīng)該提高監(jiān)事的任職條件,監(jiān)事應(yīng)該由不低于董事職位的人擔(dān)任。目前監(jiān)督是事后的形式監(jiān)督,應(yīng)該改為事前監(jiān)督。曾強監(jiān)事任職的積極條件,建立監(jiān)事培訓(xùn)機構(gòu),建立任職資格證書制度,對現(xiàn)有監(jiān)事加強法律和財務(wù)知識的培訓(xùn),建立監(jiān)事協(xié)會制度。

首先,應(yīng)重新定位獨立董事與監(jiān)事會的功能。獨立董事因為是董事的屬性,有其局限性。而且獨立董事為兼職董事,由于時間精力上的不足,還有可能損害公司的利益。獨立董事以董事身份參與董事會經(jīng)營決策,以其人力資源促進(jìn)公司決策的科學(xué)性和合理性,提高公司治理的質(zhì)量,所實現(xiàn)的是關(guān)系職能。豐監(jiān)事會職能應(yīng)以財務(wù)監(jiān)督為主、業(yè)務(wù)監(jiān)督為輔。監(jiān)事會的調(diào)查權(quán)詢問權(quán)等應(yīng)以相應(yīng)的、必要的事權(quán)與財權(quán)為保障。

再者,應(yīng)重新劃分獨立董事與監(jiān)事會的職權(quán)。在財務(wù)監(jiān)督職權(quán)上的交叉和重合,可以通過由一方掌控或雙方合理分工的方法。但是讓二者分享的方法在實踐上存在一定的問題。如分工的準(zhǔn)確性、二者的配合以及資源效力等。由于獨立董事大都為兼職人員,而且擔(dān)任獨立董事的知名人士或?qū)＜覍W(xué)者大都不具備會計專業(yè)知識,由此認(rèn)為應(yīng)該將財務(wù)監(jiān)督權(quán)宜由監(jiān)事會獨立承擔(dān)。獨立董事將財務(wù)監(jiān)督職權(quán)交給監(jiān)事會行使,可集中精力加強公司的業(yè)務(wù)監(jiān)督豑。在明確相互的職責(zé)基礎(chǔ)上,使二者在行使各自職權(quán)時不發(fā)生交叉、碰撞,并形成合力,以達(dá)到設(shè)置獨立董事制度的目的。

四、結(jié)論

要解決獨立董事與監(jiān)事會并存時的監(jiān)督職能的交叉與沖突,除了要明確各自職能外還需相關(guān)制度的配合。二者并不是一種制度代替另一種制度的關(guān)系,而是相互配合協(xié)調(diào)的關(guān)系。我國應(yīng)參考外國先進(jìn)立法結(jié)合本國實際,逐步完善兩種制度,從而促進(jìn)公司法的發(fā)展。