論制定民法典的幾個(gè)問題

王 興 洪 偉

摘要建國以來,我國一直沒有制定一部民法典,而是根據(jù)改革開放的不同階段,來制定民事單行法。改革開放30年了,我國的經(jīng)濟(jì)有了長足的發(fā)展,已經(jīng)具備了制定民法典條件。本文從民法典的基本理論,體系,應(yīng)具備的品格特征三個(gè)方面進(jìn)行了論述,分析了我國制定民法典所不能忽視的問題。

關(guān)鍵詞民法典背景體系品格

中圖分類號:D920.4文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:1009-0592(2009)05-329-02

自我國建國以來,法律作為社會生活中不可或缺的行為準(zhǔn)則經(jīng)歷了從無到有、從欠缺到完備日趨成熟的發(fā)展過程。民法作為一部保障人的生存、促進(jìn)人的發(fā)展,社會生活中一部基本的法律對構(gòu)建社會主義法律體系起著不可估量的作用。但由于一些政治、經(jīng)濟(jì)、文化等因素,我國尚未出臺《民法典》。自我國第一部憲法頒布以來,民法典的起草便作為一項(xiàng)宏偉的立法工程迅即啟動(dòng),本文擬從制定民法典中所引申的一些問題作初步探究。

一、民法典的基本理論

(一)民法典的含義

現(xiàn)代法理學(xué)上講,一般認(rèn)為:“法典是指對某一部門法的法規(guī)在有關(guān)理論指導(dǎo)下,按照一定體系進(jìn)行全面的編纂,使它具有確定性、穩(wěn)定性、內(nèi)在邏輯性和諧統(tǒng)一性等特點(diǎn)”。豍由于民事法律是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱,而由此衍生出民法典的概念為:民法典是對民事法律有系統(tǒng)、有條理地整合,它不是對民事單行法律簡單地堆砌,而是具有內(nèi)在邏輯性和條理性的法律綜合化。民事法律的法典化是人類民事法律發(fā)展史上一個(gè)歷史階段,是私法發(fā)展的結(jié)果。

(二)制定民法典的背景

隨著我國從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)軌,我們必須清理在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下形成的一些民法觀念、理念,重新審視民法的性質(zhì),以便在新的指導(dǎo)下進(jìn)一步完善我國的民法,以便更好的為社會主義市場經(jīng)濟(jì)服務(wù)。在過去的很長一段時(shí)期內(nèi),由于我國的商品經(jīng)濟(jì)嚴(yán)重落后,致使民商法不發(fā)達(dá),刑民不分,以刑為主,刑法至上,法律文化以泛刑法主義文化為特征,人們在意識形態(tài)上否定民法,認(rèn)為是資產(chǎn)階級統(tǒng)治的法律,嚴(yán)重地壓抑人性,嚴(yán)重地阻礙民法典的出臺。隨著我國改革開放的逐漸深入,人們思想的解放,權(quán)利意識的加強(qiáng),要求對自己的人身和財(cái)產(chǎn)加以重點(diǎn)保護(hù),加快了民法的發(fā)展,也促進(jìn)了民法典的出臺。民法是調(diào)整市場經(jīng)濟(jì)的基本法,在市場經(jīng)濟(jì)法律體系中居于重要地位。我國在依法治國的道路上建設(shè)和完善社會主義法律體系,民法典的制定是重要內(nèi)容之一。我國目前編纂民法典的條件已經(jīng)具備:首先,我國市場經(jīng)濟(jì)制度的建立,既對制定民法典提出了要求,同時(shí)也為民法典的出臺提供了生長的土壤。其次,在意識形態(tài)上,我國堅(jiān)持依法治國的道路,并確立為一項(xiàng)國策,政府認(rèn)識到市場經(jīng)濟(jì)本質(zhì)上是法治經(jīng)濟(jì),依靠法律去管理和完善經(jīng)濟(jì)制度。再次,在理論和技術(shù)方面,我國已經(jīng)培養(yǎng)了一大批的民事法律專業(yè)人才,他們在長期的民事研究之中,積累了大量的民法理論知識和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),這就為我國民法典提供了人力保障。

(三)制定民法典的理由

按照羅馬法學(xué)家烏爾比安提出的公法和私法的劃分,民法性質(zhì)上屬于私法。私法領(lǐng)域中奉行的基本原則是私法自治,民事主體有權(quán)在法定的范圍內(nèi)根據(jù)自己的意志從事民事活動(dòng),通過法律行為構(gòu)建民事法律關(guān)系。豎法律行為是實(shí)現(xiàn)私法自治的工具,它建立了一種在法律范圍內(nèi)由當(dāng)事人自主調(diào)節(jié)其法律關(guān)系的模式。由于民法主要是私法,以保護(hù)主體的財(cái)產(chǎn)和人身為重要職能。如果每個(gè)主體真正理解和遵循民法,也就意味著每個(gè)人知道如何捍衛(wèi)和保護(hù)自己的權(quán)利,如何尊重和肯定別人的權(quán)利,這正是民法所要達(dá)到的最高境界,亦是法制社會中遵循的基本原則。為此,我國迫切需要制定民法典。民法作為自然人、法人等保護(hù)自身權(quán)利的基本法,當(dāng)然具有權(quán)利法的特點(diǎn)。明確民法是權(quán)利法,不僅有助于明確民法的性質(zhì)和功能,而且還有助于我們在當(dāng)前民事立法中,貫徹以民事權(quán)利為中心構(gòu)建民法體系的思想,真正使我國民法典成為一部現(xiàn)代權(quán)利宣言和權(quán)利憲章,從而為我國社會主義社會的發(fā)育和市場經(jīng)濟(jì)完善提供制度支撐。

(四)民法典的作用

1.宣示權(quán)利

民法典作為私法的憲章,作為私法的“憲法”,作為萬法之母,在很大限度上起著權(quán)利宣示的作用。當(dāng)社會中的每個(gè)人信仰民法典為其圣經(jīng)時(shí),私人生活的權(quán)利畢現(xiàn)。無論個(gè)人的權(quán)利,還是民族的權(quán)利,大凡一切權(quán)利都面臨著被侵害、被抑制的危險(xiǎn)——因?yàn)闄?quán)利人主張的利益常常與否定其利益主張的他人的利益相對抗——顯而易見,這一斗爭下自私法,上至公法和國際法,在法的全部領(lǐng)域周而復(fù)始。豏民法典海納百川,有人身權(quán)、物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等,這些權(quán)利規(guī)定構(gòu)成了民法典的權(quán)利脈絡(luò)。而在這些權(quán)利里面,又包含著若干具體的權(quán)利。在這些權(quán)利里面,又分成若干細(xì)小得權(quán)利。這些脈絡(luò)分明,劃定詳細(xì)的權(quán)利,形成了一個(gè)有機(jī)的聯(lián)合體。

2.提供行為準(zhǔn)則

民法典是私法規(guī)則的基本法律的總稱,當(dāng)然的為私人從事民事法律行為提供行為基準(zhǔn),私人只有在這種規(guī)則性的基準(zhǔn)上主張自己的權(quán)利,履行自己的義務(wù)。民法典就好比一把尺子,把各種民事法律關(guān)系界定在一定的范圍之內(nèi),把民事行為合法與否表明出來。當(dāng)私人之間發(fā)生權(quán)利糾紛時(shí)候,民法典就可以出來講話了。同時(shí),也為法官在民事案件的裁決上提供裁量依據(jù)。

3.保護(hù)民事權(quán)利

民法典是一部權(quán)利法,它為市民社會抵抗公權(quán)利的不當(dāng)侵入提供了有力的武器。民法為市民社會和政治國家之間劃了一條涇渭分明的界限,限制了國家權(quán)力活動(dòng)的范圍,最大限度上讓每個(gè)法律上允許的人行使自己的合法權(quán)利。

二、確立民法典體系的必要性

民法典的體系就是把調(diào)整平等主體之間的民事法律關(guān)系以一定的規(guī)則,將它們有機(jī)地組合在一起的呈現(xiàn)出合邏輯化的組織結(jié)構(gòu)。豐民法典體系的確立,不是立法者的恣意,而是對民法典本身功能定位以及邏輯的組合。

研究民法典的體系,其根本目的在于獲得一個(gè)關(guān)于民法典的完備體系,從而在該體系中的框架中制定一部體系化極強(qiáng)的民法典。制定中國民法典,不得不對民法典的體系加以深度考慮。這是由于:

第一,體系化與系統(tǒng)化是民法典邏輯化的內(nèi)在要求的外部表現(xiàn)形式。近代意義上的法典作為最高形式的成文法,是追求體系化與嚴(yán)密邏輯性的法典。

第二,體系化有助于在整個(gè)民法典體系制度中充分貫徹民法的基本價(jià)值觀念,同時(shí)也有助于消除和防止整個(gè)法典價(jià)值觀念彼此之間的沖突和矛盾。單行的法律固然能夠在社會生活中某一領(lǐng)域貫徹一種或者多種民法價(jià)值文化觀念,但是無法在全部民事法律領(lǐng)域中實(shí)現(xiàn)諸多民法基本價(jià)值觀念的和諧融洽。只有通過對民事法律規(guī)范的法典化才能夠使民法中的各種價(jià)值觀念貫徹其中,并協(xié)調(diào)它們之間的沖突和矛盾。

第三,體系化有助于將各項(xiàng)法律制度整合為一個(gè)有機(jī)的整體,有助于消除現(xiàn)行民事法律制度中的混亂和沖突,從而建立起內(nèi)在和諧一致的民事法律規(guī)范體系。由于我國民事法律是基于我國改革開放的程度不同而設(shè)立的,這就決定了一些民事法律存在著一定的缺陷和不合理性,各個(gè)法律之間不可避免地出現(xiàn)一些規(guī)則和沖突。而制定民法典,通過確定民法典的體系,能夠消除現(xiàn)行民事法律制度中的混亂,將各種法律規(guī)則整合為有機(jī)的整體,這正是我國民法典亟待解決的問題。

第四,體系化有助于通過保證民事法律規(guī)范的穩(wěn)定性,從而避免法律朝令夕改的大忌,從而最終實(shí)現(xiàn)社會生活關(guān)系的穩(wěn)定性及人們在社會生活中的可預(yù)見性。民法典的體系化就是將市民社會中最基本的規(guī)則抽象出來,在民法典中加以規(guī)定,通過此種體系的安排使其成為穩(wěn)定的規(guī)則,獲得長久的生命力,不因國家某項(xiàng)政策而隨意發(fā)生改變。⑤

三、未來民法典的品格特征

21世紀(jì),隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)的日趨完善與成熟,中國的經(jīng)濟(jì)模式從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)軌,與此同時(shí),法治觀念替代人治觀念的精神深入人心,明確了私權(quán)的獨(dú)立地位,擺脫了以往的以民法為代表的私法附屬于公法,收縮了政府權(quán)力在私人或者民事領(lǐng)域的不適當(dāng)或無止境的延伸與干預(yù)。樹立了民法是整個(gè)社會主義法制的真正基礎(chǔ)的觀念。進(jìn)一步弘揚(yáng)民法文化,進(jìn)一步從義務(wù)本位向權(quán)利本位轉(zhuǎn)變。21世紀(jì)的民法典是真正意義上的權(quán)利宣示,是與社會主義市場經(jīng)濟(jì)和民主政治本質(zhì)和規(guī)律相適應(yīng)的理性精神和和價(jià)值原則,是中國改革開放的時(shí)代精神的折射。而我國民法典要達(dá)到這一世人矚目的成就,筆者認(rèn)為未來民法典應(yīng)該達(dá)到以下的品格特征:

第一,我國民法典應(yīng)當(dāng)符合現(xiàn)代民法的發(fā)展趨勢。綜觀當(dāng)今世界各國的民法,民法的發(fā)展趨勢呈現(xiàn)出國際化、現(xiàn)代化等特征。伴隨著經(jīng)濟(jì)全球化和市場一體化的發(fā)展趨勢,國際之間的交往增多,各國民事法律呈現(xiàn)出一種趨同的趨勢。法律移植和法律改革的不斷展開,兩大法系之間相互借鑒、相互包容。另外近代民法所倡導(dǎo)的所有權(quán)絕對、契約自由與過錯(cuò)責(zé)任原則隨著社會的變遷,出現(xiàn)了民法社會化的趨向。民法從“個(gè)人本位”向“社會本位”過渡,從義務(wù)本位向權(quán)利本位過渡。有鑒于此,我國民法典在制定過程中應(yīng)當(dāng)迎合世界民法發(fā)展的大趨勢,是自己的民法典融入到世界民法典之中,在立法技術(shù)上和具體內(nèi)容上以及操作實(shí)踐上汲取國外先進(jìn)的有用的經(jīng)驗(yàn)為我所用。因此,中國的民法趨同化將進(jìn)一步加強(qiáng)。

第二,我國民法典應(yīng)當(dāng)具有中國的特色。民法是社會經(jīng)濟(jì)生活的調(diào)節(jié)器,社會經(jīng)濟(jì)生活的現(xiàn)實(shí)需要是民法發(fā)展的巨大動(dòng)力。我國民法典的制定與運(yùn)作需要現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ),必不能脫離我國的國情。具體而言,我國民法典應(yīng)當(dāng)是對我國現(xiàn)實(shí)生活的一種反映,與現(xiàn)實(shí)生活保持一定程度的適應(yīng)性。我國最大的國情是我國已社會主義公有制為基礎(chǔ)的社會主義國家,但是我國改革開放以來,社會經(jīng)濟(jì)生活發(fā)生重大改變,建立了社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制。我國在借鑒外國民法典的過程中,首先要打破它的體系,廢棄它的本質(zhì)屬性和基本精神,然后進(jìn)行具體分析,從中汲取對我國有用的成分,用來豐富和發(fā)展我國的法律

第三,我國民法典應(yīng)當(dāng)汲取優(yōu)秀的傳統(tǒng)法律文化。民法典不是條文的簡單堆砌,它還包含著條文背后的所蘊(yùn)涵的深厚的法律文化與價(jià)值觀念。我國民法典要想有自己的特點(diǎn),必須重視對傳統(tǒng)法律文化的繼承。民法是一種私法文化,民法典的形成需要民法文化的滋養(yǎng)。我國自古就是一個(gè)重視成文法的國家。據(jù)史料記載,我國歷史上首次公布的成文法當(dāng)數(shù)公元前536年子產(chǎn)“鑄刑書于鼎上,以為鄭同之常法”。此后不斷地編纂大量的成文法。尤其是公元前407年的《法經(jīng)》的編纂,集當(dāng)時(shí)之大成,系統(tǒng)地闡述了危機(jī)新興地主的財(cái)產(chǎn),人身安全,封建統(tǒng)治秩序等,開我國法典編纂之先河,為后世的立法提供了典范,以至形成了法典編纂的傳統(tǒng),我國民法典即是在此基礎(chǔ)之上對民事法律的法典化和體系化。

注釋:

陳金釗.法典的意義世界初論.開封:河南大學(xué)學(xué)報(bào).1994(6).

魏振瀛.民法.北京:北京大學(xué)出版社,高等教育出版社.2000年版.第2頁.

Dr. Rudolph Von Jhering. The Struggle For Law (Chapter Two) The Life of the law a Struggle Translated from the Fifth German Edition By JOHN J. LALOR of Chicago Bar CHICAGO CALLAGHAN AND COMPANY .1915.

王利明.民商法研究(第六輯).北京:法律出版社.2004年版.第6頁.

梁慧星.民法典專題研究.法律出版社.2002年版.

張文顯主編.法理學(xué).北京:北京大學(xué)出版社,高等教育出版社.2003年版.第204頁.

余能斌.民法典專題研究.武漢:武漢大學(xué)出版社.2004年版.第48頁.

張晉藩.中國法制史.北京:北京大學(xué)出版社,高等教育出版社.2003年版.第23頁.