我國外資并購中的反壟斷問題及其法律規(guī)制

吳依霖

摘要：外資并購作為國際直接投資的主要方式，一方面推動了我們經(jīng)濟的發(fā)展，另一方面也帶來了壟斷問題。本文從可口可樂收購匯源事件出發(fā)，對我國外資并購中的反壟斷問題及其法律規(guī)制進行了初步探討。

關鍵詞：外資并購反壟斷法律規(guī)制

中圖分類號：D971.2文獻標識碼：A文章編號：1005-5312(2009)24-0094-01

2008年8月1日我國《反壟斷法》正式實施，9月3日就迎來可口可樂公司收購國產(chǎn)名牌匯源果汁的消息。而商務部在3月18日表示，可口可樂并購匯源未通過反壟斷調(diào)查，因為收購會影響或限制競爭，不利于中國果汁行業(yè)的健康發(fā)展。通過這個事件所反映出來的問題主要有以下幾點：

一、外資并購與外資并購中的反壟斷

外資并購是指外國企業(yè)基于某種目的，通過取得國內(nèi)企業(yè)的全部或者部分的資產(chǎn)股份，對國內(nèi)企業(yè)的經(jīng)營管理實施一定的或完全的實際控制的行為。其作為外商直接投資中的一種，是企業(yè)并購在國際范圍內(nèi)的延伸，是發(fā)生在兩個獨立國家的經(jīng)濟實體之間的合并與收購行為。

從上世紀九十年代開始，隨著跨國公司的迅速膨脹，外資并購之風迅速席卷全球，與新設公司相比，跨國并購以其具有進入東道國更為高效快捷等許多優(yōu)越性，以驚人的速度逐漸取代新設投資，成為跨國直接投資的主要方式。外資并購在推動我國企業(yè)實行規(guī)模效益、市場制度創(chuàng)新以及增強競爭力的同時，也帶來了如排擠民族企業(yè)，造成金融危險、甚至威脅我國的國家經(jīng)濟安全等一系列問題，這些問題都源于外資并購所帶來的壟斷問題。如何解決該弊端，逐漸成為決策和立法部門需要解決的重大問題。

二、對外資并購中的壟斷行為的法律規(guī)制

對于匯源未通過反壟斷審查，商務部提出了三個原因，第一，如果收購成功，可口可樂有能力把其在碳酸飲料行業(yè)的支配地位傳導到果汁行業(yè)。第二，如果收購成功，可口可樂對果汁市場的控制力會明顯增強，使其它企業(yè)沒有能力再進入這個市場。第三，如果收購成功，會擠壓國內(nèi)中小企業(yè)的生存空間，抑制國內(nèi)其它企業(yè)參與果汁市場的競爭。這3個原因正體現(xiàn)了外資并購反壟斷規(guī)制的價值取向與基本原則。

(1)對外資并購反壟斷法律規(guī)制的價值取向。在對外資并購反壟斷規(guī)制的價值取向中，公平競爭與社會公眾利益居于最核心的地位。首先，反壟斷規(guī)制的目的決不僅僅為了遏制外國的壟斷勢力，而是要運用競爭的優(yōu)勝劣汰機制，促進社會資源的合理分配。其次，社會公共利益、國家經(jīng)濟安全也決不可忽視。兩個價值取向并不是對立的，而是相輔相成的關系，反壟斷法就是既要克服過度壟斷所造成的缺乏有效競爭的弊端，又要防止反壟斷的同時因過度競爭或盲目競爭而損害經(jīng)濟利益的社會公共利益。這正是可口可樂未收購成功的一個原因。

(2)對外資并購反壟斷規(guī)制的基本原則。從外資并購反壟斷規(guī)制的價值取向出發(fā)，在實踐中。除了反壟斷法律制度的一般原則之外，外資并購反壟斷規(guī)制還要遵守兩個重要原則：一是國民待遇原則，當然這一原則應該是循序漸進實現(xiàn)的，且主要適用于資本經(jīng)營階段，應減少不必要的干預和管制，促進實力雄厚的跨國公司在華并購活動；二是維護國家利益原則。就外資并購來說，根據(jù)外資并購進入的產(chǎn)業(yè)的類型與發(fā)展狀況給予區(qū)別對待，在現(xiàn)階段還是很有必要的。這兩項原則配合實施，有利于處理外資并購中出現(xiàn)的種種復雜問題。商務部對匯源并購事件未通過審查提出的第三點原因，就正是維護國家利益原則的重要體現(xiàn)。

三、我國對外資并購的反壟斷法律規(guī)制及其完善

(1)當前我國對外資并購反壟斷規(guī)制立法的不足。長期以來，我國對外資并購持相對保守、謹慎態(tài)度，利用外商直接投資大多采用合資合作方式，部分采用獨資方式，外資并購立法缺乏現(xiàn)實基礎和動力。但隨著改革進程的深入和國際外部環(huán)境的變化，國家對外資并購政策日趨明朗，然而目前的立法現(xiàn)狀還是不能令人滿意的。我國的反壟斷法在2008年的8月1日才開始實施，相關的其他立法應該盡快予以完善。

(2)我國對外資并購進行反壟斷規(guī)制的完善。外資并購立法要體現(xiàn)市場的自由競爭原則。第一，應該設立獨立的反壟斷執(zhí)法機構。從各國普遍實踐來看，對外資并購進行反壟斷規(guī)制一般均由獨立的部門來完成，因為控制并購過程所涉及的目標企業(yè)往往規(guī)模巨大、實力雄厚，外資并購不僅牽扯到部門利益和地方利益，還牽涉到與其他國家的關系。因此我國應設置一個具有高度獨立性的、權威性的、具備司法權的行政機構負責執(zhí)行反壟斷法和企業(yè)并購法。第二，制定《企業(yè)并購法》?！镀髽I(yè)并購法》是一部規(guī)范內(nèi)、外資企業(yè)并購的基本法，體現(xiàn)我國遵循國民待遇原則，給予內(nèi)外資并購同等待遇。內(nèi)容上主要調(diào)整平等主體間的并購交易行為，包括并購的涵義和類型，并購的基本原則、并購程序、并購合同、中介機構的權利和義務以及職工安置等。