死刑廢除思想再研究

董　紅　王有強(qiáng)

摘 要： 死刑的廢除是人類文明發(fā)展的必然結(jié)果，是歷史發(fā)展的必然趨勢，已經(jīng)成為不可抗拒的國際潮流。中國無疑也要順應(yīng)這種國際形勢?，F(xiàn)階段我國的政治、經(jīng)濟(jì)、文化觀念、社會治安形勢等實(shí)際情況決定了我國目前還不能立即廢除，但應(yīng)當(dāng)對其適用性進(jìn)行必要的限制。在立法方面，要廢除經(jīng)濟(jì)犯罪和財(cái)產(chǎn)犯罪的死刑；廢除貪污賄賂罪的死刑；減少嚴(yán)重危及人身安全的暴力性犯罪死刑的數(shù)量。在司法方面，要從嚴(yán)解釋死刑的適用范圍；正確理解死刑的適用條件；嚴(yán)格執(zhí)行死刑復(fù)核程序；改革死刑的執(zhí)行方法。

關(guān)鍵詞：死刑；廢除；犯罪；威懾力；限制

中圖分類號：D905.2文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1009－9107（2009）01－0110－05

一、死刑廢除的必然性

死刑是最嚴(yán)厲的刑罰，又稱生命刑、極刑，它是國家立法機(jī)關(guān)通過法定程序，授權(quán)行使其公權(quán)力的法定機(jī)關(guān)，依據(jù)法定權(quán)限和程序，剝奪犯罪分子生命權(quán)利的刑罰方法。死刑作為歷史上最古老的刑罰，在世界各國的刑罰體系中曾長期居于中心地位。但隨著人類社會文明的不斷發(fā)展，死刑在刑罰中的中心地位受到了動(dòng)搖，其威懾力也受到了廣泛的質(zhì)疑。自20世紀(jì)80年代開始，隨著《旨在廢除死刑的<保護(hù)人權(quán)與基本自由的公約>第六議定書》、《旨在廢除死刑的<公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約>第二議定書》以及《旨在廢除死刑的<美洲人權(quán)公約>議定書》等國際文件的出臺，以及國際人權(quán)運(yùn)動(dòng)的蓬勃發(fā)展，認(rèn)為死刑是一種侵犯基本人權(quán)的刑罰方法，越來越成為國際社會的共識。［1］相應(yīng)地，廢除死刑的國家與地區(qū)也越來越多，以至于廢除死刑成為一種國際潮流。截至2006年2月12日，世界上已有83個(gè)國家廢除死刑，其中歐洲40國，亞洲8國，非洲12國，北美洲6國，南美洲6國，大洋洲11國。廢除死刑國家中，近一半是歐洲國家，包括世界上第一個(gè)廢除死刑的國家圣馬力諾。整個(gè)歐洲只有白俄羅斯還保留死刑。不過廢除死刑比例最高的洲卻是大洋洲，在那里所有的普通犯罪都不再被判處死刑。2007年，土耳其、亞美尼亞和塞內(nèi)加爾先后加入無死刑國家的行列，此外，智利等國家也在醞釀廢除死刑的議案。到目前為止，世界上已有超過半數(shù)的國家廢除了死刑或者實(shí)際不執(zhí)行死刑，而保留死刑的國家只占少數(shù)。［2］可以說，死刑廢除已經(jīng)成為國際刑罰發(fā)展的大趨勢。這種趨勢的出現(xiàn)，有其客觀的必然性。

（一）死刑對于犯罪的威懾力很有限

長期以來，各國刑事立法奉行以重刑遏制犯罪的思想，認(rèn)為死刑的威懾力是無與倫比的，廢除死刑，無異于在立法上鼓勵(lì)犯罪，故死刑絕對不能廢除。但實(shí)際上，死刑的威懾力是十分有限的。以死刑具有最大的威懾效果作為保留死刑的根據(jù)，實(shí)際上是在以作為國民的罪犯的生命為賭注，進(jìn)行一場遏制犯罪的賭博，因而不具有可靠性。［3］

1.從理論上來講，死刑不會對犯罪產(chǎn)生有效的威懾力。犯罪是一個(gè)十分復(fù)雜的社會現(xiàn)象，其產(chǎn)生有著復(fù)雜的原因和背景，往往是一定社會中政治、經(jīng)濟(jì)、文化教育、道德觀念、家庭關(guān)系等社會因素與犯罪人個(gè)體相互作用的產(chǎn)物。死刑不可能消除產(chǎn)生犯罪的復(fù)雜社會根源，當(dāng)然不能從根本上遏制犯罪的發(fā)生。死刑往往只能在某些時(shí)候，對某些特定的人產(chǎn)生較大的威懾力，但總體上尤其是對突發(fā)性犯罪的作用是十分有限的。實(shí)證研究表明，對于那些出于激情、有較大僥幸心理或者不要命心理的犯罪人來說，死刑基本上沒有什么威懾力。

2.從實(shí)踐中來看，死刑從來沒有對犯罪產(chǎn)生過有效的威懾力。許多國家的實(shí)踐表明，死刑的存廢對犯罪率沒有影響。因?yàn)椋海?）在廢除死刑的國家和地區(qū)，如奧地利、德國、荷蘭、比利時(shí)、意大利、芬蘭等國家，其殺人案的發(fā)生率并不因死刑廢除而突然上升，相反在個(gè)別地區(qū)還有下降的趨勢。［4］如美國，保留死刑的伊利諾斯州在1931年到1946年殺人犯罪率比廢除死刑的威斯康星州高出4倍；保留死刑的科羅拉多州比廢除死刑的明尼蘇達(dá)州殺人案件的發(fā)案率高出2.5倍。［5］（2）在保留死刑的國家和地區(qū)，謀殺案發(fā)案率并沒有顯著下降。如瑞士在1942年時(shí)，保留死刑的10個(gè)州與廢除死刑的15個(gè)州之間的殺人犯罪率并沒有顯著差別，而且也沒有出現(xiàn)犯人特地跑到死刑廢除的州去殺人的現(xiàn)象。［6］

（二）死刑不符合社會發(fā)展要求

死刑作為一種最古老的刑罰，自然有其合理性的一面，如它能夠平息受害者及其家屬的仇恨、憤怒的心情，滿足他們的報(bào)應(yīng)情感要求，但它并不符合人類社會文明發(fā)展的要求。從根本上來說，死刑是建立在報(bào)應(yīng)主義基礎(chǔ)上，它源于原始社會末期的血腥復(fù)仇和同態(tài)復(fù)仇活動(dòng)，因而具有野蠻、殘酷的屬性，極不人道。第一，死刑以剝奪犯罪人的生命為內(nèi)容，其執(zhí)行過程實(shí)際上是將人不作為人的過程；第二，歷史上存在的肢體刑，僅僅是毀損人的肢體完整，卻因?yàn)楸灰暈椴蝗说蓝鴱U除，而死刑不僅是毀損人的肢體，而且是從總體上將人完全消除，其對人身權(quán)利的損害遠(yuǎn)大于肢體刑，故死刑肯定是不人道的刑罰；第三，死刑的執(zhí)行過程必然是一個(gè)給犯罪人以肉體痛苦的過程，這就使死刑在剝奪人的生命的同時(shí)不可避免地附帶剝奪人的不可剝奪的免受肉體痛苦權(quán)?？梢哉f，死刑是一種徹頭徹尾的不人道的刑罰方法。［7］而現(xiàn)代社會提倡人道主義精神，強(qiáng)調(diào)要尊重個(gè)人的尊嚴(yán)和價(jià)值，認(rèn)為人具有通過理性達(dá)到自我實(shí)現(xiàn)的潛能，主張人應(yīng)當(dāng)以寬容的精神化解對犯罪分子的仇恨心理。很顯然，以剝奪人的生命權(quán)利為唯一內(nèi)容的死刑，從根本上違反了人道主義原則，與現(xiàn)代社會文明不協(xié)調(diào)，違背了社會發(fā)展的趨勢。

（三）死刑不經(jīng)濟(jì)，而且一旦誤判，難以糾正

死刑在剝奪犯罪分子生命權(quán)利的同時(shí)，也將犯罪分子為國家和社會創(chuàng)造財(cái)富的機(jī)會徹底剝奪，這就意味著社會和家庭為培養(yǎng)這個(gè)人所花費(fèi)的投入不再會有任何產(chǎn)出。因此，從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度來看，處死一個(gè)罪犯是沒有任何價(jià)值的。相反，如果把死刑犯變成勞役犯，讓他用自己的勞苦來補(bǔ)償所侵犯的社會，卻是比較經(jīng)濟(jì)的。因此，對罪犯完全沒有必要判處死刑。而且，死刑具有不可改變性，一旦在判決中出現(xiàn)錯(cuò)誤，是無法糾正的。在正常的情況下，錯(cuò)誤判決也是避免不了的。而在發(fā)生錯(cuò)誤判決的情況下，“死刑就是對社會犯下的不可饒恕的罪行”。［8］不僅給無辜者造成終生難忘的傷痛與恥辱，而且嚴(yán)重破壞了國家的司法公正制度。

（四）死刑違背了刑罰的目標(biāo)

在現(xiàn)代社會，刑罰的主要目的在于對犯罪分子進(jìn)行教育。刑罰執(zhí)行的過程，實(shí)際上是對犯罪分子進(jìn)行教育的過程。國家通過對犯罪分子進(jìn)行教育和勞動(dòng)改造，來矯正他們的反社會意識，并幫助他們樹立正確的人生觀、價(jià)值觀，找到正確的生活方式，從而重新回歸社會，成為對社會有用的人。執(zhí)行刑罰的目的在于治病救人，給犯罪分子悔過自新的機(jī)會，而不是對其進(jìn)行懲罰和報(bào)復(fù)。而死刑卻剝奪了犯罪分子改過自新、立功贖罪的機(jī)會，犧牲了刑罰的教育和改造功能，這顯然違背了現(xiàn)代刑罰的基本目標(biāo)。而且，死刑也推卸了國家對犯罪分子應(yīng)承擔(dān)的教育和改造責(zé)任。

二、我國對死刑的限制

在我國的死刑廢止論者看來，中國不應(yīng)自外于廢除死刑的國際潮流，而應(yīng)該順應(yīng)這一潮流，盡快廢除死刑。在廢除死刑已經(jīng)成為不可逆轉(zhuǎn)的國際潮流的背景下，我國無疑也要順應(yīng)這種國際形勢，與國際社會接軌。否則，我國的國際形象必然受損，在國際人權(quán)舞臺乃至整個(gè)國際交往中就會處于被動(dòng)、孤立的境地。但是，死刑的最終廢除只是歷史發(fā)展的大趨勢，具體到某一個(gè)國家，死刑能不能立即廢除，主要取決于該國的實(shí)際情況?？v觀世界上廢除死刑國家的立法和司法實(shí)踐，不難發(fā)現(xiàn)，死刑的廢除無不與其政治穩(wěn)定、經(jīng)濟(jì)、法律和文化教育等高度發(fā)達(dá)密切相關(guān)。而我國當(dāng)前的政治、經(jīng)濟(jì)、文化觀念和社會治安形勢等現(xiàn)實(shí)國情決定了我國現(xiàn)階段還必須保留死刑。第一，在中國，“殺人償命”的觀念根深蒂固，至今仍然是中國民眾所普遍接受的一種道德觀念，廢除死刑不能代表普通民眾的倫理觀，相反現(xiàn)階段中國多數(shù)民眾是贊同保留死刑的。第二，當(dāng)前的社會治安形勢不容樂觀，殺人、放火、爆炸、搶劫、強(qiáng)奸與綁架等嚴(yán)重危害人身權(quán)利的犯罪還大量存在，對這些犯罪應(yīng)該給予以剝奪生命權(quán)利為內(nèi)容的最為嚴(yán)厲的刑罰方法，否則便無從實(shí)現(xiàn)報(bào)應(yīng)的要求。［9］第三，我國的經(jīng)濟(jì)還不是很發(fā)達(dá)，社會物質(zhì)生活條件還沒有達(dá)到可以使死刑消亡的程度。但是，中國應(yīng)當(dāng)對死刑進(jìn)行嚴(yán)格的限制。

（一）立法上的限制

相對于1979年刑法典而言，1997年刑法典所確定的死刑罪名雖然有一定減少，但仍然保留有69個(gè)死刑罪名，可以判處死刑的犯罪不但包括危害國家安全的犯罪與大量的暴力犯罪，而且還包括大量破壞經(jīng)濟(jì)秩序、侵犯財(cái)產(chǎn)、妨害社會管理秩序與貪污受賄等非暴力犯罪以及軍職罪和危害國防利益罪。筆者認(rèn)為，現(xiàn)行刑法關(guān)于死刑罪名的規(guī)定，既不符合死刑只應(yīng)使用于最嚴(yán)重的犯罪的國際死刑標(biāo)準(zhǔn)，也有悖死刑只應(yīng)適用于具有侵犯人的生命的可能性的犯罪的傳統(tǒng)的罪刑等價(jià)觀念。因此，在立法上要對死刑的適用范圍進(jìn)行嚴(yán)格的限制，重點(diǎn)從以下幾個(gè)方面來進(jìn)行。 1.廢除經(jīng)濟(jì)犯罪和財(cái)產(chǎn)犯罪的死刑。從國際社會來看，保留死刑的國家大都規(guī)定死刑只適用于故意剝奪他人生命權(quán)利的犯罪，而單純的經(jīng)濟(jì)犯罪和財(cái)產(chǎn)犯罪基本不適用死刑。筆者認(rèn)為，國際社會這一規(guī)定有其合理之處。第一，死刑無法遏制經(jīng)濟(jì)犯罪。經(jīng)濟(jì)犯罪的日益猖獗有其更深層次的社會經(jīng)濟(jì)原因，如市場經(jīng)濟(jì)消極性、國家政策的失誤、經(jīng)濟(jì)管理存在的漏洞等。因而，預(yù)防和遏制經(jīng)濟(jì)犯罪的關(guān)鍵在于進(jìn)一步健全市場經(jīng)濟(jì)體制，完善各種社會福利配套機(jī)制和經(jīng)濟(jì)管理制度，而不在于用死刑來威懾。第二，單純的經(jīng)濟(jì)犯罪和財(cái)產(chǎn)性犯罪侵害的客體是經(jīng)濟(jì)秩序和財(cái)產(chǎn)利益，而不具有暴力侵犯他人生命權(quán)利的特點(diǎn)。而人的生命權(quán)利是至高無上的，高于任何財(cái)產(chǎn)的價(jià)值。如果對經(jīng)濟(jì)犯罪和財(cái)產(chǎn)犯罪規(guī)定可以適用死刑，無疑是提倡物質(zhì)利益高于人的生命權(quán)利的價(jià)值觀，這顯然違背了法理。第三，經(jīng)濟(jì)犯罪和財(cái)產(chǎn)犯罪的犯罪人人身危險(xiǎn)性比較小，經(jīng)過改造以后，再犯的可能性很小。故建議我國廢除經(jīng)濟(jì)犯罪和財(cái)產(chǎn)犯罪的死刑。

2.廢除貪污賄賂罪的死刑。貪污和賄賂犯罪是國家工作人員利用職務(wù)上的便利實(shí)施的犯罪行為，具有較大的社會危害性。它侵犯了國家工作人員職務(wù)行為的廉潔制度，破壞了黨和政府的聲譽(yù)。正是考慮到這類犯罪具有較大的社會危害性，我國在刑法中才規(guī)定對其適用死刑。但筆者認(rèn)為，這一規(guī)定不合理。第一，我國貪污賄賂犯罪發(fā)生的主要原因是公共權(quán)力缺乏監(jiān)督和制約。而且，審判實(shí)踐也表明，死刑的適用并沒有導(dǎo)致貪污賄賂犯罪發(fā)案率下降。因此，預(yù)防和遏制貪污賄賂犯罪的治本之策不在于用死刑威懾，而在于健全公共權(quán)力監(jiān)督機(jī)制，強(qiáng)化制度建設(shè)。第二，貪污賄賂犯罪都是行為人利用職務(wù)上的便利實(shí)施，擔(dān)任一定的職務(wù)是其實(shí)施該類犯罪的前提條件，故只要?jiǎng)儕Z其所擔(dān)任的職務(wù)，就可以消除其再犯的可能性，而適用死刑以外的刑罰同樣可以達(dá)到這一目的。而且，貪污賄賂犯罪的犯罪人一般具有較高的經(jīng)濟(jì)利用價(jià)值。因而建議取消對貪污賄賂犯罪適用死刑的規(guī)定。

3.減少嚴(yán)重危及人身安全的暴力性犯罪死刑的數(shù)量。筆者認(rèn)為，我國目前對嚴(yán)重危及人身安全的暴力性犯罪有必要保留死刑的適用。這主要是考慮到：第一，死刑作為最嚴(yán)厲的刑罰方法，依據(jù)法理，當(dāng)然只能適用于罪行極其嚴(yán)重的犯罪分子。而嚴(yán)重危及人身安全的暴力性犯罪，在現(xiàn)階段可以作為罪行極其嚴(yán)重的一個(gè)參照標(biāo)準(zhǔn)。［10］第二，法律必須考慮社會公眾的容忍度，尊重民眾的情感。否則，它就得不到民眾的尊重、認(rèn)同和遵守。而在中國老百姓心目中，殺人償命的觀念根深蒂固，如果廢除對故意殺人等嚴(yán)重危及人身安全的暴力性犯罪的死刑，中國老百姓將很難接受，容易導(dǎo)致社會公眾的心理失衡，甚至引發(fā)私刑問題。但可以通過立法技術(shù)減少這類犯罪的死刑數(shù)量。對此，建議參照我國刑法典第247條關(guān)于對刑訊逼供或者暴力逼取證人證言致人傷殘或者死亡的以故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰的規(guī)定，在刑法上明確規(guī)定：對因綁架、搶劫等嚴(yán)重危及人身安全的暴力性犯罪而致人傷殘或者死亡的，以故意傷害罪、故意殺人罪定罪從重處罰，而不再保留這些罪的死刑規(guī)定。通過上述處理，既可以大量減少死刑的罪名，又不失公正。

另外，對于危害國家安全犯罪、軍人違法職責(zé)罪和危害國防利益罪，筆者認(rèn)為目前還不能廢除死刑。因?yàn)?，這幾類犯罪屬于特殊刑事犯罪，不同于普通刑事犯罪，對其是否廢除死刑要充分考慮到國內(nèi)外局勢、政治、軍事和外交等因素。而目前的形勢表明，對這些犯罪還有必要繼續(xù)保留死刑的適用。

（二）司法上的限制

除了在立法上對死刑進(jìn)行限制以外，還應(yīng)當(dāng)在司法上對死刑的適用進(jìn)行嚴(yán)格的限制。筆者認(rèn)為應(yīng)重點(diǎn)從以下幾個(gè)方面進(jìn)行：

1.從嚴(yán)解釋死刑的適用范圍。在法律規(guī)定不明確的情況下，應(yīng)當(dāng)本著從嚴(yán)解釋的原則，嚴(yán)格限制死刑的適用范圍。例如，一些附屬性刑法規(guī)范對刑事責(zé)任規(guī)定的不是很明確，往往只是籠統(tǒng)地規(guī)定依法追究刑事責(zé)任，而并沒有規(guī)定追究何種刑事責(zé)任。在這種情況下，只要是涉及到死刑的適用，就只能作限制性解釋，而不能作擴(kuò)張性解釋。

2.正確理解死刑的適用條件，嚴(yán)格控制死刑的適用。依據(jù)我國《刑法》第48條的規(guī)定，判處死刑的條件時(shí)犯罪分子“罪行極其嚴(yán)重”。為了準(zhǔn)確適用死刑，司法工作人員必須正確理解這一條件的含義及判定標(biāo)準(zhǔn)。從立法本意來看，罪行極其嚴(yán)重應(yīng)當(dāng)是主客觀相統(tǒng)一的范疇，即該犯罪行為在客觀方面具有極其嚴(yán)重的社會危害性；犯罪分子在主觀方面有著極其嚴(yán)重的主觀惡性。［11］具體而言，就是要求死刑的適用對象應(yīng)當(dāng)同時(shí)符合兩個(gè)條件：第一，犯有極其嚴(yán)重的犯罪（即可以適用死刑的犯罪）；第二，具有該種犯罪最嚴(yán)重的情節(jié)。由此可見，犯有極其嚴(yán)重的犯罪是適用死刑的前提條件，但并不是對觸犯了死刑條款的犯罪行為都得判處死刑，即使是極其嚴(yán)重的犯罪，只要不具有最嚴(yán)重的情節(jié)，也不能判處死刑。因此，審判人員在適用死刑時(shí)，必須綜合考慮犯罪分子的犯罪事實(shí)、犯罪性質(zhì)、犯罪情節(jié)、對社會的危害程度、犯罪的悔罪態(tài)度等各方面的情況，只要有法定情節(jié)或者酌定情節(jié)表明犯罪分子不是罪行極其嚴(yán)重或者不具有最嚴(yán)重的情節(jié)的，都不得判處死刑。

3.嚴(yán)格執(zhí)行死刑復(fù)核程序。為了貫徹“慎殺、少殺、防止錯(cuò)殺”的死刑政策，保證死刑案件的辦案質(zhì)量，我國刑事訴訟法規(guī)定了死刑復(fù)核程序。但由于這一程序存在許多缺陷，特別是我國自1983年以來，最高人民法院將大量暴力犯罪與毒品犯罪的死刑復(fù)核權(quán)委托省級高級人民法院行使。由于省級高級人民法院既是死刑案件的二審法院，又是大量死刑案件的死刑復(fù)核法院，在相當(dāng)多的死刑案件中，死刑的復(fù)核程序已名存實(shí)亡，以至死刑復(fù)核程序作為適用死刑的安全閘的作用沒有得到應(yīng)有的發(fā)揮。導(dǎo)致該程序形同虛設(shè)，使法律的權(quán)威性和嚴(yán)肅性受到挑戰(zhàn)?？梢哉f這是中國過去20年司法實(shí)踐中未能有效地控制死刑的適用的一個(gè)重要因素。因此，為了控制死刑的實(shí)際適用數(shù)量，應(yīng)盡快將死刑復(fù)核權(quán)收歸最高人民法院行使。［12］最高人民法院作為級別最高的法院，與其他級別的法院相比，對刑事立法精神的理解會更為準(zhǔn)確，因而只有由它對死刑案件行使復(fù)核權(quán)，才能保證對死刑的適用把關(guān)最為嚴(yán)格。很顯然，將死刑案件的核準(zhǔn)權(quán)下放到高級人民法院，使得死刑的適用失去了嚴(yán)格的程序控制，這在很大程度上增加了誤判的可能性，導(dǎo)致死刑案件的辦案質(zhì)量無法得到保證。故筆者建議最高人民法院把死刑案件的核準(zhǔn)權(quán)全部收回，統(tǒng)一行使。

4.改革死刑的執(zhí)行方法。隨著人類文明的發(fā)展和社會的進(jìn)步，死刑的執(zhí)行方法也在不斷地改革，更加趨向于人道化。從國家社會來看，許多國家對于死刑的執(zhí)行已經(jīng)不再采用傳統(tǒng)的電擊、槍決等比較殘酷的方法，而且采取一些文明、無痛苦的新方法，如注射方法。這些新的執(zhí)行死刑的方法有很大好處：一是比較文明和人道，可以使死刑犯人在短時(shí)間內(nèi)由無痛苦地昏睡轉(zhuǎn)入死亡，既不會給受刑人帶來肉體上和精神人的痛苦，也不會給公眾帶來精神上的痛苦和折磨；二是比較經(jīng)濟(jì)，一般在監(jiān)獄內(nèi)執(zhí)行，不需要較大的場地?？紤]到槍決方法執(zhí)行死刑的殘酷性，建議我國一律采取注射方法執(zhí)行死刑。

總之，死刑的廢除是歷史發(fā)展的必然趨勢。在這種背景下，我國必然也要走死刑廢除之路。而我國現(xiàn)階段的特殊情況決定了我國在目前還必須繼續(xù)保留死刑，但應(yīng)當(dāng)隨著實(shí)際情況的變化對死刑進(jìn)行必要的限制，從而為死刑在將來的廢除做好準(zhǔn)備。

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