加強企業(yè)合同簽訂與管理防范法律風險

陳忠實

摘要：市場經(jīng)濟即是法律經(jīng)濟、契約經(jīng)濟。筆者針對當前企業(yè)合同簽訂與管理中存在著的法律風險，提出一些合同管理的有益探索，從而避免和防范法律風險。

關鍵詞：法律風險合同簽訂與管理

0引言

市場經(jīng)濟即是法律經(jīng)濟、契約經(jīng)濟。企業(yè)在生產(chǎn)、經(jīng)營、管理活動過程中更是通過合同來確定交易各方的權(quán)利義務，并以此約束對方進行經(jīng)濟活動，達到交易目的。企業(yè)經(jīng)營管理的成敗在一定程度上取決于合同的簽訂和管理，然而，由于企業(yè)因未能建立和完善一套與市場經(jīng)濟法律體系相適應的合同管理體制，造成合同法律風險接連發(fā)生，而法律風險一旦產(chǎn)生，企業(yè)自身又沒有掌控和處理的措施，往往會給企業(yè)帶來難于挽回的損失。

1企業(yè)合同法律風險的概念及特征

企業(yè)合同法律風險是指在市場交易過程中，由于外部法律環(huán)境、社會環(huán)境發(fā)生變化，或由于企業(yè)自身在內(nèi)的合同主體未按照法律規(guī)定或合同約定有效行使權(quán)利、履行義務，而對企業(yè)造成負面的法律后果的可能性。其特征除了具備風險所共有的客觀性、偶然性、可變性等特征外，還具有以下特征：①企業(yè)合同風險產(chǎn)生的緣由是市場交易和企業(yè)運營的各種因素所致，帶有明顯的復雜多變性；②企業(yè)合同風險存在于市場交易當事人設立、變更、終止民事權(quán)利義務關系的全過程；③企業(yè)合同風險發(fā)生導致的后果是企業(yè)承擔合同法律責任：④合同法律風險是可以避免、可以預防、可以控制的。

2存在著的主要法律風險問題及成因

2.1締約過失。據(jù)調(diào)查統(tǒng)計，締約過失責任占合同法律風險的25％以上。主要反映在沒有對合同簽訂者進行主體資格、資信、授權(quán)、有效合法性等方面進行審查，致使當事人主體不合格、違反法律法規(guī)相關規(guī)定，或是沒有履行能力造成合同簽訂無效或不能履約；自身沒有建立授權(quán)制度，或是對聯(lián)系業(yè)務的經(jīng)營人員的相關授權(quán)不明確，造成未經(jīng)授權(quán)者也對外簽訂合同，所導致的貨款結(jié)算、物資采購結(jié)果往往是對企業(yè)不利；不懂得簽訂合同前也有“先合同義務”如互負保護對方利益的義務、誠實信用義務，片面認為承擔責任是“有合同才有義務”。其原因在于法定代表人、相關負責人合同法律意識差，而且沒有意識到締約也是關鍵的一環(huán)，從而埋下合同法律風險。

2.2不簽書面合同現(xiàn)象突出。據(jù)權(quán)威部門發(fā)布，62％的中小企業(yè)僅憑對方的電報、電話、發(fā)貨通知單就進行交易，簽訂合同的金額不足經(jīng)濟往來總額的40％。因企業(yè)盲目輕信“口頭承諾”，輕視書面合同，一旦一方陷入經(jīng)濟困境或失信，便糾纏不清：沒有正式書面合同，形成各執(zhí)一說而沒有任何憑據(jù)，雙方的權(quán)利義務不能明確，給合同履行帶來隱患，也不利于見薄法庭證據(jù)采信，法律風險極為嚴重嚴重。其原因是主觀上混淆了要約、要約邀請的規(guī)定，既有出于信任對方的可能，也有圖省事的可能，沒有重視交易中書面承諾的價值。

2.3合同簽訂不規(guī)范、約定不明確。許多企業(yè)在經(jīng)濟交往中，也注意簽訂相關的合同，但卻沒有使用成文的格式合同文本，雙方合意的目標指向物也沒有一個明確的約定，含糊不清，對合同標的約定不明確，主要條款不完善，責權(quán)利表述不明確；對于效力待定合同的生效條件沒有明確；以上這些合同極容易造成約定、履行不完全，甚至陷入欺詐圈套，致使合同無效，或是引發(fā)合同糾紛。其原因在于當事雙方?jīng)]有注重使用規(guī)范格式合同，不熟悉《合同法》的主要條款、責任和規(guī)定，沒有進行認真細致的調(diào)查、商討來訂立合同條款。

2.4合同管理不完善，履約效果差。企業(yè)基本上沒有把合同管理納入經(jīng)營管理之中，沒有建立相應的合同管理機構(gòu)或管理制度，更為突出的是企業(yè)的公章和空白合同等重要的法律文書沒有專人管理或被他人盜用、借用。簽訂前沒有進行合同評審；簽訂后認為“合同一簽就完事”，沒有專人來做履行監(jiān)控或只是流于形式；在履約當中，對于遇到的不可抗力、情勢變更、商業(yè)風險時，管理者不能與業(yè)務職能部門進行溝通協(xié)調(diào)，沒有具體執(zhí)行和監(jiān)控，而且在發(fā)生合同糾紛時束手無策。其原因在于企業(yè)不重視合同管理，特別是履約管理。

3加強合同簽訂與管理，降低法律風險。提高履約率

隨著中國市場經(jīng)濟體制的發(fā)展，經(jīng)濟全球化加快，市場競爭愈加激烈，市場競爭環(huán)境不斷變化，企業(yè)面臨更多的機會和風險。合同法律風險與自然風險、商業(yè)風險相比，其發(fā)生的概率有時更高，負面影響可能更大，但相比之下，法律風險是最具有可控。如果我們能夠重視和加強合同簽訂和管理，對其存在著的法律風險進行管理，構(gòu)建起事先防范和過程控制為主，以事后救濟為輔的企業(yè)法律風險防范體制，通過發(fā)現(xiàn)、識別、分析、控制、監(jiān)控和處理好各項法律風險，制定和實施相應的應對措施，并按合同約定有效行使權(quán)利、履行義務，那就可以最大程度回避和防范合同法律風險。

3.1提高合同的法律意識和管理意識。合同已不再是簡單的要約、承諾、簽約等內(nèi)容，不僅是經(jīng)濟責任，更表現(xiàn)為法律責任：企業(yè)要重視宣傳合同的法律約束力和法律責任，當事人如違反合同約定的內(nèi)容，就必須承擔相應的法律責任；對業(yè)務人員加強法制教育和監(jiān)督；加強“標的、履行期限、違約責任”等8大權(quán)利義務條款、“先合同義務也是法定義務”等主面內(nèi)容的學習和培訓，明確以上屬于合同法強制性規(guī)定范疇，特別是先合同義務是以過錯而不是以合同為要件的，從而徹底走出的認識誤區(qū)；同時，要建立專門的合同管理機構(gòu)和實行專員負責，健全一系列管理和授權(quán)制度，進行全過程、全方位、科學的管理。

3.2規(guī)范合同簽訂，杜絕締約過失責任、要約與承諾、合同成立與生效等法律問題的產(chǎn)生。本著審慎性的原則，對合同進行法律審查。一是注重簽訂前的主體資格和履約能力審查，以及授權(quán)委托是否真實有效；如果是重大合同應先按招標程序進行要件審查，防范簽訂前的法律風險。二注重合同的內(nèi)容和形式審查。合同內(nèi)容是否違反法律強制性規(guī)定；是否正確完整合法；是否包含了基本條款約定，明確違約責任和解決爭議的辦法。三是注重審查形式要件的完整性。最好在格式文本上進行充分商討。簽訂時雙方代表是否親自簽字、加蓋公章；要件是否齊備，有附件的是否簽章、簽時間、有兩頁以上的是否加蓋騎縫章等等。

3.3建立預警機制，對合同進行創(chuàng)新性法律風險管理。合同簽訂后，應及時了解和掌握合同履行的情況，建立合同檔案和報表制度，做好履行的監(jiān)控工作。但是，市場千變?nèi)f化，風險無時不在，為此，下列四點合同法律風險預警機制具有創(chuàng)新性和全程監(jiān)控的作用，一旦發(fā)生與監(jiān)控有所偏離，就馬上啟動風險處置預案。一是證據(jù)預警：主要是在無收發(fā)貨記錄或合同收發(fā)記錄有瑕疵，有造成合同效力、履行、貨款清收等負面影響時，合同管理人員及時提出通過簽訂補充協(xié)議、債權(quán)確認文書等方式予以補救的措施。二是時效預警：主要是指距最后一次付款接近兩年、此后無書面催收記錄也未達成書面還款協(xié)議時，合同管理人員及時向具體業(yè)務人員提出通過公證催收等手段進行彌補時效的措施。三是質(zhì)量預警；時常提醒義務人員在合同約定檢驗期限內(nèi)，或在合理期限內(nèi)、質(zhì)量保證期內(nèi)，最晚在收到貨物兩年內(nèi)對貨物質(zhì)量進行檢驗并就質(zhì)量問題及時提出問題，并保留相關書面證據(jù)的措施。四是償債預警；如有逾期貨款的，負債方有改制、合并、分立、破產(chǎn)、隱匿財產(chǎn)行為，可能影響合同履行時，企業(yè)要通過實施不安抗辯權(quán)、代位權(quán)、訴前保全、起訴等權(quán)利謀求司法救濟，運用法律武器進行自我保護，從而有效控制法律風險。