清算制度中的彈性銜接

陳小玲

摘要：特別清算是介于普通清算與破產(chǎn)清算之間一項特殊的清算制度，它能夠有效彌補普通清算在強制性和監(jiān)督機制方面的不足；也避免了破產(chǎn)清算的高額花費和嚴苛程序，進而協(xié)調(diào)當事人利益和社會秩序，兼顧效率與公平。該制度在我國尚無明確的立法規(guī)定，由此產(chǎn)生了債權(quán)人保護不充分等問題，損害了經(jīng)濟的穩(wěn)定，希望在以后的立法工作中給予確立。

關(guān)鍵詞：普通清算破產(chǎn)清算特別清算法院介入債權(quán)人利益

1特別清算的含義和制度價值

關(guān)于特別清算的含義，各個國家與地區(qū)都有不同的界定。根據(jù)《日本商法》第431條規(guī)定“日本的特別清算是指解散的公司進行清算發(fā)生嚴重困難，或者有債務超過之虞時，根據(jù)法院的命令進行的特別清算程序。”我國臺灣的公司法和日本一脈相承，所以臺灣學者的表述是和日本基本一致。在大陸，由于沒有在的法律有明確的規(guī)定，學界對于特別清算的定義有不同的見解。

在特別清算中，法院強制性介入清算程序，對清算進行直接積極地監(jiān)督，運用公權(quán)力對清算過程加以干涉，并且賦予債權(quán)人參加會議的權(quán)利，這樣就保證清算的順利進行，從而充分維護債權(quán)人的權(quán)益。

普通清算是指在一般情況下，“公司可以自行選任清算組，按照公司法規(guī)定的程序進行的清算。它與特別清算是按照清算是否受法律或行政機關(guān)的干預進行的劃分。”這種清算形式只能用于股東具有善意和公司資產(chǎn)的充足的情形下。但是當股東在清算中違反誠信義務或者故意阻礙清算的進行時，就會嚴重侵害債權(quán)人的利益；或者當公司資產(chǎn)不充足，有難以完全清償債務的可能性時，普通清算就難以完成清算任務，達到保護相關(guān)利益人的目的。

破產(chǎn)清算是指公司不能清償?shù)狡趥鶆眨环ㄔ阂婪ㄐ嫫飘a(chǎn)時適用的清算程序，具有以下特點；破產(chǎn)程序適用條件極為嚴格，只有在公司在連續(xù)時期內(nèi)不能清償?shù)狡趥鶆盏?，才可以進入破產(chǎn)清算程序，清算人只能有人民法院指定；清算程序一般以《破產(chǎn)法》的規(guī)定為準，屬于訴訟性程序。

綜合以上，國內(nèi)很多學者都建議在我國公司法修改中引入特別清算制度，以完備我國公司清算種類，更有利于建立規(guī)范化、制度化的公司監(jiān)管制度。

2特別清算適用的條件、實施和終止

2.1特別清算的適用情形與條件在日本、臺灣公司法中規(guī)定的特別清算程序適用情形有兩種一是普通清算在實行過程中遇到顯著障礙，使普通清算發(fā)生顯著困難，在此情況下債權(quán)人、清算人或公司股東都有權(quán)利向法院提起特別清算的申請；二是當公司債務超過資產(chǎn)有不實之嫌的時候，此種情形下，只有清算人才享有申請權(quán)。在臺灣公司法規(guī)定；法院于此兩種情形，均可依職權(quán)命令公司開始特別清算。

特別清算在適用條件方面應當考慮彌補普通清算程序缺乏強制性的不足之處，同時還要克服破產(chǎn)清算在時間和費用方面成本過高的弊端，因此應有較嚴格的規(guī)定。按照日本國及我國臺灣地區(qū)公司法的規(guī)定，特別清算必須在普通清算實行發(fā)生顯著障礙或公司負債超過資產(chǎn)有不實之嫌疑時才可以采用。

2.2關(guān)于特別清算的啟動特別清算是普通清算不能時采取的方式，與普通清算不同，特別清算一直強調(diào)法院的介入。但根據(jù)法院介入的前提不同分為兩種；第一，當法院在對公司的普通清算有一般監(jiān)督權(quán)行使過程中，如果查知公司有開始特別清算的原因時，即可依職權(quán)命令公司開始特別清算：第二，當債權(quán)人等發(fā)現(xiàn)公司有資不抵債的可能，如按普通清算進行會損害本人利益的，可以向法院提出申請適用特別清算。

在公司清算過程中，公司的法人資格繼續(xù)存在，但只能進行與清算有關(guān)的經(jīng)營活動。法院在介入清算后負責組織清算人成立清算組，負責解散公司的各項清算事務。

2.3關(guān)于特別清算中的特別程序①程序啟動的舉證責任。②特別清算程序開始之前的財產(chǎn)保全。⑨特別清算進行過程中的協(xié)定。

2.4特別清算適用的終止至于特別清算程序的終止，立法上一般有兩種終止方式：一是特別清算程序因順利完成而終止；二是特別清算程序進行之后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)確實不足以清償債務的，應當立即向法院申請宣告破產(chǎn)，轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序而終止。

關(guān)于特別清算程序轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序的銜接上，應適用如下規(guī)定：第一，特別清算程序進行中，當清算組發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足以清償全部債務時，應及時告知人民法院，并由特別清算程序轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序：但如果資不抵債的情況是由于股東濫用公司獨立人格造成的，則應當繼續(xù)進行原清算程序，由股東以其財產(chǎn)對公司債務承擔連帶責任；第二，由于特別清算的清算組成員和破產(chǎn)清算的清算組成員都是由法院指定成立，如果特別清算的清算人行為得當，在轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算時可以考慮繼續(xù)任用，這樣有利于保持清算工作的連續(xù)性。

3我國在清算實踐中存在的問題及特別清算制度的構(gòu)建

公司清算作為一種程序性制度設計，目的在于實現(xiàn)對股東、債權(quán)人、公司職工乃至社會利益的維護與平衡，是程序正義的體現(xiàn)。我國公司法上對于普通清算程序規(guī)定得較為詳細，但對特別清算制度幾乎沒有規(guī)定，僅在《公司法》第184條規(guī)定“逾期不成立清算組的經(jīng)債權(quán)人申請，人民法院組織清算組進行清算?！边@意味著存在特別清算的可能性。

在制度上，根據(jù)《公司法》第191和192條的規(guī)定，在下列兩種情況下進入特別清算程序：一是公司自愿解散后逾期不成立清算組時，債權(quán)人有權(quán)向人民法院申請清算，由人民法院指定人員組成清算組進行清算。二是當公司因違反法律、行政法規(guī)被依法責令關(guān)閉后，由有關(guān)主管機關(guān)組織股東、有關(guān)機關(guān)及專業(yè)人員組成清算組，對解散公司進行清算。在我國，解散公司如果不能適用普通清算只能進入繁瑣的破產(chǎn)程序，由于特別清算的缺失，給各公司及相關(guān)當事人造成了極大的不便。因此，有必要增加特別清算制度的專門規(guī)定以保護全體債權(quán)人利益。

首先，應該在公司法中確立特別清算制度，明確適用條件和相關(guān)程序。我國修訂前的公司法及《外商投資企業(yè)清算辦法》都將公司被依法責令關(guān)閉的情形作為特別清算程序開始的原因。但在公司有資不抵債嫌疑的情形下，如果選擇特別清算程序能更符合債權(quán)人的利益，法律就不應強迫當事人進入耗時費力的破產(chǎn)程序。所以我國未來的公司特別清算程序立法中，應將公司債務超過資產(chǎn)有不實之嫌疑也列為特別清算的開始事由。除此，還應當完善特別清算轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算的機制，即在特別清算不能時，立即轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算。

其次，要明確人民法院的相關(guān)職權(quán)。在特別清算制度中，人民法院作為公權(quán)力組織都處于主導地位，由法院主導特別清算，

最后，需要構(gòu)建完整的清算責任機制。要明確作為清算責任主體的清算義務人和清算組織即清算人的責任。作為清算制度的具體實施者和執(zhí)行者，清算人的行為會直接影響清算結(jié)果的公正性，所以要對其職能進行規(guī)范，對借清算活動中謀私利的行為進行打擊。

4總結(jié)

通過以上論述，與其他清算制度相比，特別清算的優(yōu)勢主要體現(xiàn)為其在保障債權(quán)人公平受償?shù)耐瑫r，也兼顧了效率的實現(xiàn)，比破產(chǎn)清算簡易少耗費，又能夠彌補普通清算的制度漏洞，因此應該在我國公司法中加以確立完善。

參考文獻：

[1]王保樹，楊東，于敏最新日本公司法[M]北京：法律出版社2006年

[2]吳建斌.最新日本公司法[M].北京：中國人民大學出版社.2003年.

[3]末永敏和.現(xiàn)代日本公司法[M]北京：人民法院出版社2000.

[4]雷興虎.公司法新論[M]北京：中國法制出版社2003.

[5]李鸞紅.公司特別清算制度探析[J]市場經(jīng)濟與法律.2008(3)

[6]朱炎生，陳添明，蔣進等公司法[M]廈門廈門大學出版社2006