我國公司減資制度的立法完善

[摘 要] 公司資本的自由流通既是現(xiàn)代公司的重要特點，主要通過進(jìn)入和退出的循環(huán)交替來完成，公司減資是資本的流動性本質(zhì)的合理反映，既體現(xiàn)了作為資本這種重要的社會資源的所有人的股東的個體利益，也是合理配置資源、促進(jìn)社會財富最優(yōu)增長的社會整體利益的必然要求。

[關(guān)鍵詞] 公司減資 立法完善

一、我國公司減資制度立法概況評析

1.立法內(nèi)容過于簡單，缺乏系統(tǒng)性

我國《公司法》對減資之際需要應(yīng)對的一些重要問題，諸如減資的一般條件、減資的方式、強制減資、股東權(quán)益的保護、減資的生效、減資爭議的處理程序等，要么輕描淡寫，要么付之闕如。在《公司法》之外，關(guān)于公司減資的具體規(guī)定零星分布在《公司登記管理條例》、《公司注冊資本登記管理規(guī)定》、《企業(yè)法人登記管理條例》、《企業(yè)法人登記管理條例施行細(xì)則》、《外資企業(yè)法實施細(xì)則》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》等法規(guī)、規(guī)章，以及國家工商行政管理總局、證券監(jiān)督管理委員會制定的規(guī)范性文件當(dāng)中。這種“大法簡陋、小法紛呈”的局面，一方面未能體現(xiàn)法律的嚴(yán)肅性、規(guī)范性，另一方面也造成了不同法律文件之間的沖突。

2.立法上對內(nèi)、外資公司采取了不同的減資制度，難以適應(yīng)我國加入WTO的時代要求

根據(jù)前述關(guān)于公司減資立法現(xiàn)狀的描述可知，《外資企業(yè)法實施細(xì)則》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》對于外資企業(yè)的減資問題，采取了原則禁止、例外允許的態(tài)度。而根據(jù)《公司法》第218條的規(guī)定，對外資公司的法律適用問題，采取了外商投資法律優(yōu)先適用的原則。這樣一來，就意味著立法上對內(nèi)、外資公司的減資問題采取了差別迥異的態(tài)度。隨著世界經(jīng)濟一體化進(jìn)程的不斷加快和我國市場經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要，我國已經(jīng)加入WTO，加入WTO就意味著要承擔(dān)WTO中規(guī)定的法律義務(wù)。《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)議))(TRIPS協(xié)議)將《關(guān)貿(mào)總協(xié)定》中的國民待遇等原則引進(jìn)了國際投資領(lǐng)域，要求各成員方在對來自另一成員方領(lǐng)土的資本投資方面的規(guī)定的待遇應(yīng)不低于國內(nèi)同類投資所享有的待遇。因此，我國公司法上這種內(nèi)、外資公司減資制度的不同規(guī)定，違背了國民待遇原則，顯然不能適應(yīng)我國加入WTO后的時代要求。

3.我國公司法上現(xiàn)行減資制度，既與減資效率原則的要求沖突，也未能切實貫徹公平原則

我國公司法上現(xiàn)行減資制度中，沒有區(qū)分形式減資與實質(zhì)減資，一律采取嚴(yán)格的債權(quán)人保護主義，是一個缺乏效率的安排。對于公司減資的內(nèi)部決策程序的設(shè)計，未能體現(xiàn)對中小股東權(quán)益予以合理公正保護的要求，對于債權(quán)人保護程序的設(shè)計過于簡單，彈性大、可操作性差，未能切實貫徹公正原則。

二、完善我國公司減資制度應(yīng)遵循的指導(dǎo)思想

1.“資本信用”向“資產(chǎn)信用”之轉(zhuǎn)變

從實際的清償能力而言，公司資本幾乎是沒有任何法律意義的參數(shù)，以資本為核心所構(gòu)筑的整個公司信用體系根本不可能勝任保護債權(quán)人利益和社會交易安全的使命。有學(xué)者形象地指出，“資本不過是公司資產(chǎn)演變的一個起點，是一段歷史，是一種觀念和象征，是一個靜止的符號或數(shù)字。資本信用及其對債權(quán)的保障其實不過是一個理論和立法上的構(gòu)思和假設(shè)”。多年來，我國立法、司法及公司法理論所構(gòu)筑的資本信用制度和理念，導(dǎo)致復(fù)雜的公司信用判斷被表面的注冊資本認(rèn)定所取代，資本信用的觀念沖淡和誤導(dǎo)了人們應(yīng)有的風(fēng)險意識。從資本信用到資產(chǎn)信用，是對公司信用科學(xué)分析基礎(chǔ)上的理性選擇，是公司法發(fā)展的歷史軌跡，也是中國公司法正在形成的發(fā)展趨勢。

2.貫徹效率優(yōu)先原則

在市場經(jīng)濟制度下，效率是制度的最為基本的指向和要求。公司自身與生俱來就具有的營利性這一基本經(jīng)濟屬性，要求公司的一切行為以效率為先。我國現(xiàn)行公司減資制度，仍然表現(xiàn)出偏重和強化對債權(quán)人保護和對社會秩序的維護的功能，賦予安全這一價值目標(biāo)更高的地位，而弱化了對公司減資效率的關(guān)注和保障。因此，完善我國公司減資制度，必須轉(zhuǎn)變觀念，以效率優(yōu)先作為設(shè)計各項減資規(guī)則的首要原則。

3.衡平公司參與主體間的利益沖突

公司減資過程中的公平，不應(yīng)當(dāng)是對個別利益群體的特別關(guān)注，而應(yīng)當(dāng)是對在公司減資之際利益有可能受到不利影響的所有利益相關(guān)者的公平。對于個別群體的過度保護，本身就是對其他利益群體的不公平。綜觀我國公司減資制度，對債權(quán)人群體的利益予以了充分的關(guān)注和保護，只注重交易的安全，而忽視了股東及公司本身的利益保護問題。幾乎所有減資規(guī)則的設(shè)計都是為了保障債權(quán)人的利益，而它消極的、負(fù)面的后果就是犧牲了股東的利益、投資者的利益，犧牲了公司經(jīng)營的需要，遏制了社會資源和財富的充分利用。深化對公正原則內(nèi)涵的把握，全面衡平減資之際各種公司參與主體的利益，以確保公平正義之實現(xiàn)，是完善我國公司減資制度時應(yīng)當(dāng)認(rèn)真考慮的問題。

三、完善我國公司減資立法的建議

1.統(tǒng)一制度

改變我國現(xiàn)行區(qū)別內(nèi)外資企業(yè)適用不同公司減資制度的狀況，統(tǒng)一我國內(nèi)、外資公司減資制度，順應(yīng)全球經(jīng)濟一體化，以及加入WTO后的法律要求

2.改變混亂局面

改變關(guān)于公司減資多部門立法、法律規(guī)范效力參差不齊、相互抵觸的混亂局面，將公司減資各項規(guī)則統(tǒng)一在公司法中進(jìn)行系統(tǒng)規(guī)定。

3.區(qū)分形式減資與實質(zhì)減資，設(shè)立簡繁有別的減資程序，并完善形式減資的規(guī)則

形式減資事實上沒有導(dǎo)致公司資產(chǎn)的減少，不會影響公司的償債能力。我國現(xiàn)行公司法沒有區(qū)分形式減資和實質(zhì)減資，所有減資情形均要求履行同樣的債權(quán)人保護程序，顯系一個缺乏效率的安排。因此，筆者認(rèn)為，應(yīng)借鑒德國公司法的規(guī)定，區(qū)分形式減資和實質(zhì)減資，簡化形式減資程序，豁免部分債權(quán)人保護程序，對債權(quán)人僅賦予知情權(quán)，不賦予異議權(quán)。

4.增設(shè)強制減資條款

從我國公司實踐看，相當(dāng)一部分公司的注冊資本金額與凈資產(chǎn)實有數(shù)額嚴(yán)重不符，以至于實踐中屢屢發(fā)生公司“零破產(chǎn)”現(xiàn)象。為了有效保護債權(quán)安全，維護交易秩序，除應(yīng)完善公司財務(wù)賬薄的披露與監(jiān)管機制外，當(dāng)公司凈資產(chǎn)嚴(yán)重低于注冊資本時，通過強制公司進(jìn)行減資，使之資產(chǎn)狀況名實相符，一定程度上也能夠起到向與公司進(jìn)行交易的利益關(guān)系人揭示風(fēng)險的作用。有鑒于此，建議在公司減資制度中設(shè)置強制減資條款。

5.完善公司減資的內(nèi)部決策程序，體現(xiàn)對中小股東的合理保護

我國公司法規(guī)定公司減資方案應(yīng)由董事會制定，公司減資決議應(yīng)由股東會做出，該決議須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。對于減資事項現(xiàn)行規(guī)定雖然也要求股東會三分之二以上表決權(quán)通過，但未慮及等比例減資與不等比例減資情形對中小股東權(quán)益發(fā)生損害的不同影響，以及不同股份類別股東之間的利益取向的差別，對于中小股東權(quán)益保護未致全面。筆者以為，關(guān)于公司減資的內(nèi)部決策程序問題，在維持現(xiàn)有規(guī)定的基礎(chǔ)上，應(yīng)增加以下內(nèi)容：(1)有表決權(quán)的股票有數(shù)個種類的，為使股東大會的決議有效需經(jīng)每個種類的股東的同意，每個種類的股東應(yīng)作出特別決議；(2)公司減資原則上應(yīng)維持原股權(quán)比例。非應(yīng)經(jīng)決議時被代表的股本全部同意，不得以不等比例方式減資。

6.完善債權(quán)人保護程序

我國公司法關(guān)于債權(quán)人保護的規(guī)定內(nèi)容過于簡單，且可操作性差，不利于切實保障債權(quán)安全。筆者建議從以下幾個方面完善該程序：

(1)明確界定應(yīng)予特殊保護的債權(quán)人的范圍。在我國公司法上，對于應(yīng)予特殊保護的債權(quán)人的范圍未加限定。從國外立法例看，多數(shù)國家的公司法都對需要保護的債權(quán)范圍做出了限制，如《德國股份法》第225條將應(yīng)保護的范圍界定為“其債權(quán)在決議的登記公告前已經(jīng)設(shè)定的債權(quán)人”。筆者認(rèn)為，我國公司法也應(yīng)明確界定應(yīng)予特殊保護的債權(quán)人的范圍，可以參照德國公司法的表述，將應(yīng)保護的債權(quán)人的范圍界定為“其債權(quán)在決議的登記公告前已經(jīng)設(shè)定的債權(quán)人”。

(2)完善通知及公告程序。現(xiàn)有規(guī)定只要求公司自作出減資決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人并于三十日內(nèi)在報紙上公告，但對于需要直接通知的情形和公告的內(nèi)容、公告發(fā)布的載體未加規(guī)定。實踐中有些公司在減資時，對已知的債權(quán)人也采取公告形式進(jìn)行通知，且公告發(fā)布在當(dāng)?shù)氐目h市級報刊上。由于報紙發(fā)行的局限性，客觀上造成了減資的通知、公告流于形式，未達(dá)到真正的通知效果，使得債權(quán)人無法及時主張權(quán)利。為進(jìn)一步推進(jìn)減資信息的披露，應(yīng)增加三項內(nèi)容:第一，對于公司所知債權(quán)人應(yīng)采取直接通知的方式;第二，公告的內(nèi)容至少應(yīng)包含:減資的類別屬于形式減資還是實質(zhì)減資;減資的方式是等比例減資還是不等比例減資;資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單;債權(quán)申報的期限(必須符合法定最低期限)及其具體要求;債權(quán)人所享有的要求清償或提供擔(dān)保的權(quán)利;第三，應(yīng)統(tǒng)一發(fā)布商事公告的載體，改變目前發(fā)布減資公告的載體雜亂無章的局面，以方便利益關(guān)系人及時有效查詢和了解相關(guān)信息。

(3)完善對已申報債權(quán)人進(jìn)行清償或提供擔(dān)保的規(guī)則。對于清償債務(wù)或者提供擔(dān)保的的選擇權(quán)由公司享有還是由債權(quán)人享有，以及在提供擔(dān)保的情況，對于擔(dān)保是否充分發(fā)生爭議時如何判斷等重要問題，現(xiàn)行規(guī)定未予涉及。筆者以為，對于清償債務(wù)或者提供擔(dān)保的的選擇權(quán)問題，應(yīng)區(qū)分為兩種情況，第一種是公司提出清償?shù)模谙迣脻M的債權(quán)人應(yīng)予接受清償；期限尚未屆滿的債權(quán)人，可以接受清償，債權(quán)人不接受清償時，公司有權(quán)向有關(guān)部門提存。此時，債權(quán)人無權(quán)提出擔(dān)保要求；第二種情況，公司未明確愿意清償時，對于到期債權(quán)，基于權(quán)利的期限利益以及民事權(quán)利自由處分原則，選擇權(quán)應(yīng)賦予債權(quán)人，債權(quán)人要求清償?shù)?，公司必須進(jìn)行清償而無權(quán)提出擔(dān)保；對于未到期債權(quán)，選擇權(quán)應(yīng)賦予公司，公司提出擔(dān)保的，在擔(dān)保符合法定要求時，債權(quán)人無權(quán)要求公司立即清償。對于擔(dān)保是否充分的標(biāo)準(zhǔn)問題，首先根據(jù)意思自治原則由公司與債權(quán)人協(xié)商，雙方協(xié)商一致即為已足。若無法達(dá)成一致，可以借鑒日本公司法的規(guī)定，要求公司以使債權(quán)人接受清償為目的向經(jīng)營信托業(yè)務(wù)的特定金融機關(guān)信托相當(dāng)財產(chǎn)作為擔(dān)保。

(4)增設(shè)執(zhí)行業(yè)務(wù)董事的聲明與賠償責(zé)任條款。我國公司法規(guī)定公司減資時，不依照規(guī)定通知或公告?zhèn)鶛?quán)人的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，對公司處以一萬元以上十萬元以下罰款。此項規(guī)定僅是針對公司責(zé)任而言，并非針對執(zhí)行業(yè)務(wù)董事的聲明與賠償責(zé)任。在《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第19條第6項中，雖然規(guī)定了變更注冊資本、實收資本的驗資證明中應(yīng)當(dāng)說明公司履行《公司法》規(guī)定程序情況和股東或者發(fā)起人對公司債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的內(nèi)容，但此項規(guī)定一方面未明確違反的法律后果，另一方面也不是直接針對執(zhí)行業(yè)務(wù)董事而設(shè)定的。鑒于我國目前公司資信狀況較差以及債權(quán)保障不力的現(xiàn)狀，筆者以為應(yīng)借鑒《日本公司法》上合同公司部分設(shè)置執(zhí)行業(yè)務(wù)股東的責(zé)任條款的立法體例:將執(zhí)行業(yè)務(wù)股東的責(zé)任從僅向公司承擔(dān)責(zé)任，擴大至對債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，以嚴(yán)厲的責(zé)任機制促進(jìn)職業(yè)經(jīng)理人的商業(yè)道德之培育，并有效保障債權(quán)人的利益。

(5)增設(shè)不當(dāng)減資之際接受返還或者免除出資繳納義務(wù)的股東對債權(quán)人的返還責(zé)任。公司的債權(quán)人對已接受出資退還或者免除出資繳納義務(wù)的股東，可使其支付與出資退還額或者免除出資繳納數(shù)額相當(dāng)?shù)慕疱X，但該出資退還額超過該債權(quán)人對合同公司持有的債權(quán)額的情形，支付的金額為該債權(quán)額。

7.明確公司減資的生效時間

我國公司法以及相關(guān)法規(guī)、規(guī)章上不乏對于公司變更時應(yīng)進(jìn)行登記的規(guī)定，但并無關(guān)于包括減資在內(nèi)的公司變更行為何時生效的明確規(guī)定。筆者以為，結(jié)合現(xiàn)行關(guān)于公司登記的操作管理，可借鑒德國公司法上的規(guī)定，減資行為隨減資決議的登記而告生效。

8.完善減資爭議處理程序

公司參與主體之間普遍存在的利益沖突可能在兩種情況下導(dǎo)致公司糾紛的實際發(fā)生：

(1)控制公司利益沖突制度缺位或無效。

(2)化解利益沖突的事后救濟機制的缺位或無效。根據(jù)前述分析，我國公司法關(guān)于減資的規(guī)定一方面表現(xiàn)為調(diào)整利益沖突的規(guī)制型規(guī)則缺位，同時關(guān)于化解利益沖突的事后救濟機制也存在明顯的缺位或無效的情況。這種雙重的制度缺位或無效的狀況，必然導(dǎo)致減資之際利益沖突的多，發(fā)以及權(quán)利救濟不力。因此，在前述關(guān)于完善控制公司利益沖突制度的基礎(chǔ)上，也需要進(jìn)一步完善減資爭議處理程序。具體而言，其要點如下:①明確規(guī)定行使減資無效訴權(quán)的權(quán)利人范圍，限于對資本金額的減少未予承認(rèn)的債權(quán)人，以及因未受通知而無法行使表決權(quán)或者雖受通知但反對減資方案的股東;②規(guī)定行使減資無效訴權(quán)的期間，可以參照《日本公司法》的規(guī)定，為自股份公司資本金額減少生效之日起六個月;③明確減資無效訴訟的被告，被告為減少資本金額的公司;④明確減資無效訴訟的管轄;⑤訴訟擔(dān)保問題：參考我國公司法第22條關(guān)于股東行使撤銷權(quán)時有關(guān)訴訟擔(dān)保的規(guī)定內(nèi)容，一方面將該規(guī)則適用于減資無效訴訟，另一方面明確公司在能夠證明原告為惡意訴訟時，才可以向法院提出申請，要求原告提供擔(dān)保;⑥明確無效判決的效力:減資無效訴訟，若法院做出無效判決，對將來失效，不具有溯及既往的效力;⑦規(guī)定原告敗訴的損害賠償責(zé)任:原告敗訴且存在惡意或重大過失時，應(yīng)對被告承擔(dān)賠償損害的責(zé)任。