健全內(nèi)部治理規(guī)制促進家族治理向規(guī)范的現(xiàn)代公司治理轉(zhuǎn)變

我國家族企業(yè)（主要指公司類家族企業(yè)，不包括獨資企業(yè)、合伙企業(yè)）雖然大多數(shù)已經(jīng)采取了有限責任公司或股份有限公司的組織形式，但是，由于中國特有的“家”文化傳統(tǒng)的影響，使家族企業(yè)在公司制的外衣下，仍然保留著較為明顯的家族制管理特征。隨著國有經(jīng)濟布局的戰(zhàn)略性調(diào)整，這一現(xiàn)象對于私營經(jīng)濟在國民經(jīng)濟中地位的進一步提升帶來了嚴重的消極影響，因此，改革和完善公司制家族企業(yè)內(nèi)部治理規(guī)制，已成為家族企業(yè)公司治理向規(guī)范化、科學化的現(xiàn)代公司治理轉(zhuǎn)變的決定性因素。

一、引進獨立董事制度，進一步優(yōu)化董事會決策機制

由于家族企業(yè)通常是通過控制董事會來實現(xiàn)家族意志，因此提高董事會的獨立性對家族企業(yè)顯得尤為重要。這就意味著要引進獨立董事制度，增加其對董事會和經(jīng)理層的影響和監(jiān)督。由于目前家族企業(yè)大多采用有限責任公司的組織形式，而《公司法》中對于有限責任公司并沒有建立獨立董事制度的規(guī)定，所以這些公司制的家族企業(yè)應(yīng)當在公司章程中明確獨立董事制度的條款（如選拔條件、任職年限、責任和義務(wù)等），甚至在特殊的情況下，通過公司章程賦予獨立董事以人事任免、戰(zhàn)略投資的特殊權(quán)利。這也是作為一項公司制度將來應(yīng)當在《公司法》中加以明確的內(nèi)容。同時，家族企業(yè)還應(yīng)該根據(jù)《公司法》的精神，針對企業(yè)實踐中存在的問題，建立相對合理的董事會決策制度，即在明確了股權(quán)占有以后，在議事過程中應(yīng)當嚴格按照現(xiàn)代企業(yè)董事會議事的通行做法，逐步減少家長專斷或家族為主論資排輩的現(xiàn)象。

二、引進外部監(jiān)事制度，強化企業(yè)監(jiān)督功能

處于發(fā)展階段的家族企業(yè)不論是否上市公司，不僅需要有完善的內(nèi)部監(jiān)督、制衡、激勵機制，同時也需要有良好的外部監(jiān)督機制，以市場的力量對公司及其經(jīng)營者的行為加以制衡和規(guī)范。實踐中，一方面大多數(shù)家族企業(yè)監(jiān)事會成員來自家族內(nèi)部或管理層，監(jiān)事會形同虛設(shè)，這就需要通過建立和引進外部監(jiān)事制度，改變家族企業(yè)監(jiān)事會的構(gòu)成，真正發(fā)揮監(jiān)事會對家族企業(yè)經(jīng)營者的監(jiān)督作用；另一方面，盡管家族企業(yè)治理在一定程度上還保持著其在企業(yè)治理中的優(yōu)勢，但是，家族企業(yè)發(fā)展中暴露出來的種種問題，特別是如同國有股表現(xiàn)出來的“一股獨大”損害中小股東利益的問題一樣，家族企業(yè)的發(fā)展也應(yīng)當建立外部監(jiān)事制度，強化企業(yè)監(jiān)督功能。盡管現(xiàn)行《公司法》規(guī)定有限責任公司監(jiān)事會中應(yīng)當有適當比例的職工代表，但是，由于職工代表在家族企業(yè)中的身份所限，使其不可能真正發(fā)揮監(jiān)督者的作用，因此，在監(jiān)事會中有必要引進外部專業(yè)人士，并在將來修訂《公司法》時有所體現(xiàn)。

三、建造科學的股權(quán)結(jié)構(gòu)模式，實現(xiàn)企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的有效分離

目前股權(quán)集中是中國家族式企業(yè)治理的典型特征之一，而股權(quán)多元化、公眾化就會克服這種因股權(quán)高度集中所帶來的弊端，使企業(yè)在適當?shù)臅r機走向資本市場，拓寬融資渠道，迅速壯大和擴張，同時形成持有人之間的既相互監(jiān)督又相互支持、利益共享、風險共擔的機制，并避免董事長個人過分作為和決策上的隨意性，增加決策的合理性、有效性、科學性，從而做到吸引人才，增強企業(yè)的核心競爭力。另外，在企業(yè)實行股權(quán)多元化、公眾化的同時，還需要有控股股東，使董事會的治理活動在最大程度上體現(xiàn)股東的意志和利益，使監(jiān)控作用真正得到有效發(fā)揮，以防止企業(yè)偏離利潤最大化和長期穩(wěn)定發(fā)展的目標。所以，《公司法》在將來的修改中也應(yīng)當對此予以明確。但是，對于已經(jīng)具有一定規(guī)模的家族企業(yè)來說，過于集中的產(chǎn)權(quán)制度有可能導致決策的盲目性，再好的制衡機制也發(fā)揮不了作用。因此，家族制企業(yè)在邁向公司制的過程中，應(yīng)做好股權(quán)的逐步分散化。

企業(yè)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)相分離，是現(xiàn)代企業(yè)的重要特征。目前，許多家族企業(yè)遇到了分權(quán)的難題，一方面，企業(yè)的發(fā)展需要所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離，因為創(chuàng)業(yè)者自身的管理能力已經(jīng)跟不上企業(yè)的發(fā)展，急需優(yōu)秀的專業(yè)管理人員進入企業(yè)；另一方面，由于我國缺乏競爭性的外部市場以有效地監(jiān)督經(jīng)理人員的道德風險和懈怠，相當多的經(jīng)理人員并沒有給企業(yè)帶來較之于創(chuàng)業(yè)者自己經(jīng)營更高的效率，因此，一些家族企業(yè)在大失所望后，又重新合并二權(quán)，如沈陽飛龍集團。即便在已經(jīng)上市的50個家族性公司中，有16%的企業(yè)兩職仍然完全兼任，總經(jīng)理也是公司的董事長；66%的企業(yè)兩職部分分離，即總經(jīng)理在董事會擔任副董事長或董事職務(wù)，參與公司的決策過程；另外18%的企業(yè)兩職完全分離，總經(jīng)理沒有在董事會擔任任何職務(wù)。但是，家族企業(yè)不能因為兩權(quán)分離后所帶來的高昂的監(jiān)督成本和激勵成本，而改變管理模式變革的方向。家族企業(yè)應(yīng)該認識到，所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離是企業(yè)發(fā)展的潮流。兩權(quán)分離意味著企業(yè)的決策功能和風險承擔功能事實上發(fā)生了分離，因此，有必要在《公司法》中增加或在專門的立法中制定對經(jīng)理人員的監(jiān)督制約措施以及激勵措施，促使經(jīng)理人員能夠做出既實現(xiàn)個人利益最大化又符合所有者目標的選擇，從而使中國家族企業(yè)在進行有效的兩權(quán)分離時樹立足夠的信心。

四、建立股票期權(quán)法律制度，進一步完善對職業(yè)經(jīng)理人的激勵約束機制

從外國的實踐來看，股票期權(quán)制度的實施，確實起到了協(xié)調(diào)股東利益與管理層利益，弱化股東與管理者利益間的沖突，促進公司管理層行為趨向股東利益最大化目標的作用。但是，股權(quán)激勵作為一項法律制度，只有進行專門的法律制度設(shè)計并建立一系列的配套措施，才能使其順利實施。就我國目前而言，完善職業(yè)經(jīng)理人的股權(quán)激勵機制應(yīng)從以下方面進行：第一，構(gòu)建股權(quán)激勵法律體系。也就是除在公司法中增加股份公司和有限公司關(guān)于股權(quán)激勵的相關(guān)條款之外，應(yīng)由國家立法機關(guān)制定專門的《公司股權(quán)激勵法》。第二，解決股權(quán)激勵的股權(quán)來源問題。即在我國現(xiàn)行《公司法》中增加關(guān)于庫存股票或股份的規(guī)定。具體做法是在現(xiàn)行法定資本制度的基礎(chǔ)上，參照英美法系國家的授權(quán)資本制度，允許公司在實行股權(quán)激勵計劃時改變資本狀況；同時，允許公司在發(fā)行新股時可以預留一部分股份，作為未來經(jīng)理人員認購股權(quán)時的股權(quán)來源。第三，解決股權(quán)激勵的股權(quán)變現(xiàn)問題。即《公司法》應(yīng)當規(guī)定：公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高層管理人員任職期間的股份可根據(jù)協(xié)議分期少量出售變現(xiàn)；正常離職或退休的可以根據(jù)協(xié)議轉(zhuǎn)讓。第四，在貸款政策、稅收法律法規(guī)等方面，為經(jīng)理人員認購股權(quán)提供充分支持。當然，由于我國國情特殊和政策法規(guī)不完善，特別是上市家族企業(yè)還很少，實行真正意義上的股票期權(quán)制度不僅有困難，而且也不合理。因此，家族企業(yè)可以結(jié)合我國國情和企業(yè)實際情況，對股票期權(quán)制度作一定程度的調(diào)整，形成具有中國特色的股權(quán)制。實踐證明，讓經(jīng)營者參與企業(yè)剩余索取權(quán)分配是強化企業(yè)內(nèi)部激勵與約束機制的有效途徑之一。

總之，對于處于經(jīng)濟轉(zhuǎn)型階段的中國家族企業(yè)而言，筆者認為應(yīng)當在充分考慮目前資本市場、經(jīng)濟水平、企業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀等要素的基礎(chǔ)上，對家族企業(yè)治理的法律制度進行全面系統(tǒng)的安排。正如有的學者所言：“制度環(huán)境由多項具體的制度或制度安排有機地結(jié)合在一起組成，某一項制度所處的制度環(huán)境內(nèi)的各項具體制度或制度安排可稱為該項制度的配套制度。制度或制度安排與制度環(huán)境的聯(lián)系在于一項制度的實效與其所處的制度息息相關(guān)，這一原理意味著我們在專注于一項制度建立與完善的同時也要關(guān)注其配套制度的建立和協(xié)調(diào)?！币簿褪钦f，中國家族企業(yè)治理法律制度的完善是一個系統(tǒng)工程，它不僅需要借鑒外國公司治理法律制度的先進經(jīng)驗，優(yōu)化家族企業(yè)內(nèi)部規(guī)制，還需要外部治理環(huán)境等一系列制度的密切配合。