論市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)對(duì)民族習(xí)慣法的影響

[摘要] 少數(shù)民族習(xí)慣法是延續(xù)和變遷的統(tǒng)一體，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)對(duì)其產(chǎn)生深刻影響。體現(xiàn)在內(nèi)容，執(zhí)行等方面。人們更看重個(gè)人利益，其執(zhí)行者以增加收入為目標(biāo)參與調(diào)解。民族習(xí)慣法的變遷伴隨著混亂和扭曲。

[關(guān)鍵詞] 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì) 少數(shù)民族習(xí)慣法 個(gè)人利益 變遷

習(xí)慣法在涼山彝族地區(qū)特殊的政治、經(jīng)濟(jì)和文化環(huán)境下傳承。涼山位于橫斷山脈大雪山南部，是云貴高原與青藏高原過(guò)度地帶，境內(nèi)山勢(shì)起伏，峰巒疊嶂，“林箐險(xiǎn)阻，道路難進(jìn)”。中原王朝沒(méi)有實(shí)行過(guò)有效統(tǒng)治，這里家支林立，成為被稱為“獨(dú)立倮倮”地區(qū)，要深入涼山，須找到勢(shì)力強(qiáng)大的保護(hù)人方可成行。其經(jīng)濟(jì)形態(tài)主要為農(nóng)業(yè)，還有畜牧、捕魚、狩獵、伐木、采集、養(yǎng)蜂等副業(yè)，商品交換未成為獨(dú)立經(jīng)濟(jì)部門，沒(méi)有集市貿(mào)易和專業(yè)商人，人們靠家支完成經(jīng)濟(jì)互助。民主改革廢除等級(jí)制度，建立完善基層政權(quán)，削弱家支制度。民改后，家支、習(xí)慣法被視為奴隸主統(tǒng)治工具，屢屢遭批判。改革開(kāi)放后，各種新思潮，新觀念滲透彝區(qū)，人們價(jià)值系統(tǒng)面臨數(shù)千年最深刻的變遷。年青人走出彝區(qū)，到外面打工，接受現(xiàn)代知識(shí)和觀念。以前羞于賣東西的彝人開(kāi)始做生意，人們?cè)絹?lái)越看重經(jīng)濟(jì)利益。這些對(duì)習(xí)慣法產(chǎn)生深刻影響。

在目前的少數(shù)民族地區(qū)，習(xí)慣法仍然為當(dāng)?shù)厝嗣袼叛龊托枰凰麄冇脕?lái)解決生活中的各種糾紛。當(dāng)前，除由國(guó)家法直接管轄的案件外，涼山彝族的絕大部分糾紛，仍由習(xí)慣法解決。家支內(nèi)糾紛由家支頭人依據(jù)習(xí)慣法解決，家支之間的糾紛也通過(guò)習(xí)慣法處理。涼山彝族人的宗教鬼神思想也約束當(dāng)事人采用習(xí)慣法調(diào)解糾紛，并遵守遵守習(xí)慣法的解決結(jié)果。由于彝族習(xí)慣法更著重調(diào)解人的道德品格和實(shí)踐能力，當(dāng)?shù)厝嗣穹钠錂?quán)威。調(diào)解人德古依習(xí)慣法調(diào)解時(shí)，多用“爾比”之類的格言、警句和諺語(yǔ)等充滿詩(shī)性的彝語(yǔ)。這類格言警句多借用自然事物作為譬喻，形式生動(dòng)活潑，廣涉習(xí)慣法規(guī)則、道德戒律、宗教禁忌、常識(shí)常理等各方面內(nèi)容，它們?cè)催h(yuǎn)流長(zhǎng)，承載祖先乃至族群的古訓(xùn)，被彝人所喜聞樂(lè)見(jiàn)，在糾紛解決中頗具感召力和說(shuō)服力。而且，除非出現(xiàn)反復(fù)多次調(diào)解的情況，習(xí)慣法的處理更經(jīng)濟(jì)，能夠?yàn)橐腿藗兂惺堋Ｗ詈?，在解決糾紛的程序與結(jié)果方面，習(xí)慣法注重調(diào)解和談判，也受到彝族人的歡迎。

習(xí)慣法解決糾紛模式是和解性質(zhì)的。法人類學(xué)家蘭貝特區(qū)分習(xí)慣法和國(guó)家法兩種模式為“協(xié)議的判決”和“命令的判決”，而科里爾稱為“獲得補(bǔ)償與妥協(xié)的機(jī)制”和“報(bào)復(fù)的繼續(xù)敵對(duì)的機(jī)制?！痹卩l(xiāng)土社會(huì)，關(guān)系的維續(xù)很重要，當(dāng)事人的首要目的是修補(bǔ)受損的關(guān)系，習(xí)慣法滿足他們的需要，強(qiáng)調(diào)雙方關(guān)系的恢復(fù)。與博安南研究的非洲蒂夫人一樣，在這種情況下，“事實(shí)”難以捉摸，順暢的社會(huì)關(guān)系被認(rèn)為比事實(shí)的精確更具有文化價(jià)值。調(diào)解的結(jié)果是是通過(guò)各方積極的同意過(guò)程而達(dá)致，不是被動(dòng)的默認(rèn)。是三方（當(dāng)事人和調(diào)解人）共同參與和努力的結(jié)果，不是由外在強(qiáng)壓的判決，盡管這種判決貌似公正與合理。這也并非意味著雙方特別喜歡此處理結(jié)果，但縱觀全局，該結(jié)果是所能達(dá)致的方案中最有利的，即使比他們?cè)瓉?lái)所期待的要低。在涼山，“為了一天不與他人發(fā)生糾紛，寧愿無(wú)償?shù)厮鸵黄ヱR給別人騎；一天不鬧事，有百年的福氣；一夜睡不好，重鋪三次氈子。朋友多為上，仇人少為妙?！彼裕坏┏霈F(xiàn)糾紛，人們渴望盡快處理，從而使原來(lái)的關(guān)系得以恢復(fù)和重建。

涼山彝族習(xí)慣法是家支習(xí)慣法。家支，意為“同祖先兄弟”，是同一父系血緣連接起來(lái)的社會(huì)群體。家支對(duì)全部彝人是絕對(duì)重要和必須依賴的?！安荒懿挥械氖桥Ｑ?，不可不吃的是糧食，不能不有的是家支”。家支成員若遇婚喪、建房、賑災(zāi)、賠償命價(jià)等等大事，有相互幫助，相互支援、分?jǐn)傎M(fèi)用的義務(wù)；對(duì)家支鰥寡孤獨(dú)，有撫養(yǎng)義務(wù)。家支幫助是通過(guò)習(xí)慣法的“爾普”實(shí)現(xiàn)的，固定型指家支成員在協(xié)商好的項(xiàng)目?jī)?nèi)，如遇災(zāi)難，其他成員即按既定標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一繳納。游動(dòng)型指單靠原有的“爾普”群體不能完全解決，該家支成員買酒給“爾普”群體外的家支成員喝，請(qǐng)求幫助。受市場(chǎng)的影響，“爾普”出現(xiàn)變化，范圍縮小。如“阿比惹你惹史家支家規(guī)”的攤派適用于三代以內(nèi)的家支成員?！盃柶浼乙?guī)”規(guī)定，“家支里的人員與外部的人打架受傷，或死亡，要賠償，由當(dāng)事人自己負(fù)責(zé)，不關(guān)家支里其他成員的事情?！备鶕?jù)習(xí)慣法，外家支對(duì)本家成員的賠償，由所有成員分享。但有的成員為避免賠償被分去，專門上法院起訴。有的在得到賠償后，不按習(xí)慣法分配，獨(dú)自享用。如1997年9月，昭覺(jué)縣一干部的兒子被車壓死。按習(xí)慣法，應(yīng)賠人命金44錠銀子，折3000元。小孩母親要4萬(wàn)元～5萬(wàn)元人民幣，司機(jī)只賠3萬(wàn)元，女方同意。按習(xí)慣法，小孩家應(yīng)把1500元給德古， 5000元給小孩舅舅，1000元給小孩姐妹，約占總賠金的三分之二。但小孩母親把賠償金拿回家獨(dú)占，第二年30多歲病死，德古和鄰居們認(rèn)為得到報(bào)應(yīng)。彝諺說(shuō)“者阿格木者”即不該吃的吃了，吃脹了，就會(huì)“牛黑格黑”會(huì)受到天神——太陽(yáng)、月亮或天老爺?shù)膽土P。

涼山彝族習(xí)慣法的調(diào)解人德古非世襲繼承，不是集體選舉，而靠個(gè)人能力產(chǎn)生。他們見(jiàn)多識(shí)廣、熟知習(xí)慣法和判例、能言善辯，在家支，及家支所在社區(qū)，都有影響和號(hào)召力；當(dāng)威望和影響力超出本家支，甚至得到敵對(duì)家支尊敬和認(rèn)可的，稱為“德古阿莫”。社會(huì)對(duì)德古的評(píng)價(jià)最高，“勇者殺敵排第三，富豪神氣居中間，德古沉穩(wěn)數(shù)第一”。“德古的神彩比烈日更烤人”。成“德古阿莫”最重要的條件是，“大仁大義，大智大慧，大徹大悟”。德古體現(xiàn)“道德、修養(yǎng)、能力、知識(shí)、責(zé)任和膽識(shí)”，是“彝族社會(huì)精英”，德古調(diào)解很辛苦，“德古有幾分苦，圣人有幾分愚，愚人有幾分智。”“調(diào)解三日成人奴”。德古甘愿窮困，甚至自己出錢幫無(wú)力賠償?shù)漠?dāng)事人墊付，即使得到辛苦費(fèi)，也是象征性的。人們說(shuō):“蘇尼死時(shí)，心臟內(nèi)有很多肥油；畢摩死時(shí)，心臟內(nèi)有一粒干血；德古死時(shí)，只有一滴涎水?！惫⒛芨?、辛苦和窮困，造就德古崇高地位，成為人人尊敬的對(duì)象。

但現(xiàn)在有德古在利用習(xí)慣法進(jìn)行調(diào)解時(shí)，故意提高賠償，“賺取”調(diào)解費(fèi)。彝族當(dāng)?shù)厝苏J(rèn)為這不算德古，只是“調(diào)解人”，“中間人”。從“調(diào)解糾紛好比平屋基，為人辦事，猶如搭座橋”，救人于危難的道德楷模，到賺調(diào)解費(fèi)的“調(diào)解人”“中間人”，習(xí)慣法受市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的影響可見(jiàn)一斑。

有的德古甚至“走火入魔”，成為違法活動(dòng)“幫兇”。他們調(diào)解毒販子和拐賣嬰兒的人販子間的糾紛。如下面的兩份協(xié)議書所顯示：

調(diào)解協(xié)議書一

甲方：（簽名） 乙方：（簽名） 調(diào)解人：（簽名）

經(jīng)調(diào)解人調(diào)解，甲乙雙方協(xié)商，達(dá)成如下協(xié)議：1.由乙方賠償甲方柒萬(wàn)肆仟元正（74000.00元），在2004年2月6日前付叁萬(wàn)肆仟元（34000.00元），2004年3月5日前付肆萬(wàn)元正（40000.00元）。2.甲方得到全部賠償后，不管甲方的被搶決或判無(wú)期徒刑都不得將乙方的事供出來(lái)，如果甲方將乙方的人和事供出來(lái)，甲方不但要退回柒萬(wàn)肆仟元（74000.00），并且為此引起的一切后果甲方負(fù)責(zé)。3.甲方家女兒和乙方家兒子在此協(xié)議生效后不得吵鬧，如果哪家人不遵守一切后果由哪家負(fù)責(zé)。此協(xié)議一式三份，甲方持一份，乙方持一份，調(diào)解人持一份，此協(xié)議從簽字之日起生效。

甲方擔(dān)保人（簽字） 乙方擔(dān)保人（簽字）調(diào)解人（簽字）

2004年1月6日

調(diào)解協(xié)議書二

甲方：（簽字） 乙方：（簽字）

關(guān)于甲方和乙方等三家，因?yàn)楣召u嬰兒，經(jīng)過(guò)當(dāng)?shù)乩先嗣耖g調(diào)解，達(dá)成協(xié)議：1.經(jīng)調(diào)解，雙方同意，甲方付給乙方二家嬰兒生活費(fèi)16000元（壹萬(wàn)陸仟元正）。乙方兩家同意接受。2.二犯罪出獄后，如乙方?jīng)]有保密，將把已給兩家的錢不差一分一零全部退還。以上三條協(xié)議雙方遵守，簽名蓋章。3.協(xié)議一式三份，甲方一份，乙方一份，調(diào)解人一份。

甲方：（簽字）乙方擔(dān)保人：（簽字） 中間擔(dān)保人：（簽字）

調(diào)解人：（簽字）

2005年元月5日

參與上述調(diào)解的德古聲明：“我們不是視國(guó)法不顧，如民間恩怨不處理，易引起家支沖突，當(dāng)事人找我們，是因我們辦事公道，由我們幫助調(diào)和關(guān)系，彌補(bǔ)當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)、名譽(yù)損失，才不得不參與到法律不允許的調(diào)解中?！钡豢煞裾J(rèn)，德古利用彝族習(xí)慣法調(diào)解這些糾紛是希望得更多“辛苦費(fèi)”。當(dāng)?shù)厝酥v，非法案子數(shù)額較大，調(diào)解人“提成”相對(duì)多。

當(dāng)然，這不是普遍現(xiàn)象，我們聽(tīng)到、看到許多有高尚精神境界，在人們心中有崇高地位的德古，他們展現(xiàn)非凡的人格魅力和道德感召。他們?cè)谔幚戆讣r(shí)公正無(wú)私，在生活中以身作則、禮數(shù)周全、風(fēng)度翩翩。他們高度的責(zé)任心、不求名利的奉獻(xiàn)精神和超越家支、民族甚至敵我的寬宏大度，讓我們佩服和感概。

不可否認(rèn)，由于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的影響，習(xí)慣法本身已產(chǎn)生矛盾、斷裂，有時(shí)候顯得面目猙獰，甚至“為虎作倀”。誠(chéng)然，習(xí)慣法“并非都是寶”，“也不是‘絕代佳人’”，我們不能以一種教徒式的虔誠(chéng)來(lái)審視習(xí)慣法，用“現(xiàn)代化之后”的理論美酒來(lái)澆現(xiàn)代化落后的實(shí)踐塊壘。應(yīng)對(duì)習(xí)慣法的缺陷，特別是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)導(dǎo)致的混亂和扭曲保持警醒。如否認(rèn)現(xiàn)代法治秩序建構(gòu)的必要性，聽(tīng)任習(xí)慣法完全“自生自發(fā)”，拒絕對(duì)其合理引導(dǎo)，最終結(jié)果是“非人道，反自由，不平等”。

蘇力提出，中國(guó)現(xiàn)代法治的建立和形成最重要的也許是時(shí)間，任何制度、規(guī)則、習(xí)慣和慣例，在社會(huì)生活中的形成和確立都需要時(shí)間，時(shí)間本身不可能有神力，只是一種簡(jiǎn)便化的標(biāo)記，標(biāo)記各種資源的累積，傳統(tǒng)的承接或轉(zhuǎn)換，合法性的確立。在涼山，法治的建立更需耐心和時(shí)間。在這里，問(wèn)題不是要否定現(xiàn)代、理性和先進(jìn)的國(guó)家法?，F(xiàn)代化是當(dāng)今世界不可避免的進(jìn)程，我們不能無(wú)視此事實(shí)而抱殘守缺，涼山彝區(qū)的人民有權(quán)利，有能力，有必要實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代化。問(wèn)題是，現(xiàn)代化的進(jìn)程太快，太猛，太簡(jiǎn)單，傳統(tǒng)的制度和權(quán)威悉數(shù)被拋棄、摧毀，只能導(dǎo)致虛無(wú)和秩序的破壞。傳統(tǒng)的制度，包括習(xí)慣法，經(jīng)過(guò)了變遷和“重新闡釋”，依然頑強(qiáng)存在，繼續(xù)發(fā)揮不可替代的作用?，F(xiàn)代化變革應(yīng)該是審慎、漸進(jìn)和全面的，如此，“隨著時(shí)間推移和變革范圍擴(kuò)大，這些變革和效果顯現(xiàn)起來(lái)，就足可以帶來(lái)極為深刻的社會(huì)變革，這種社會(huì)變革既沒(méi)有人去刻意贊美，也不會(huì)引起恐慌，……生活于其的人們就可以有機(jī)會(huì)調(diào)整自己”。文化人類學(xué)提出，如果被新引進(jìn)的文化未與社會(huì)先前的模式在功能，意義上取得協(xié)調(diào)，它一定會(huì)被拒絕或修正。當(dāng)原有文化愿意接納創(chuàng)新時(shí)，傳播才有可能，在此意義上，接受獨(dú)立的發(fā)明或外文化的傳播的條件是一樣的，兩者都是有秩序的變遷。它們都首先被整合進(jìn)文化的整體之中，在此意義上，可以說(shuō)，過(guò)去型構(gòu)了未來(lái)，歷史的變革必須要以一種適應(yīng)文化進(jìn)化的寬松方式進(jìn)行，如此，社會(huì)和文化的變遷才能既有秩序又有預(yù)測(cè)性。我們應(yīng)有一種開(kāi)放的“本土論”。面對(duì)傳統(tǒng)，我們既應(yīng)該虛懷若谷，有一種謙遜和寬仁，同時(shí)，也應(yīng)該積極引導(dǎo)習(xí)慣法，逐漸淘汰其非人道，反自由，不平等的內(nèi)容，使之朝著更現(xiàn)代的目標(biāo)發(fā)展。

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