贓物罪之中日比較研究

張　陽(yáng)

摘要：贓物犯罪是一類性質(zhì)較輕的犯罪，但因其對(duì)司法活動(dòng)的正常進(jìn)行造成妨礙，其社會(huì)危害性不容輕視。中日刑法對(duì)此均予以規(guī)制，但是一些基本問題的認(rèn)識(shí)存在一定差異，因此對(duì)該罪的本質(zhì)、體系定位以及構(gòu)成特征等方面比較研究，可以深化對(duì)我國(guó)的贓物犯罪基本理論的理解，對(duì)司法適用乃至刑事立法也有一定的借鑒意義。

關(guān)鍵詞：贓物；體系定位；構(gòu)成特征

中圖分類號(hào)：D924.48文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

從刑法的發(fā)展沿革來看，把關(guān)于贓物等的犯罪規(guī)定為獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)罪，是晚近之事。后期古羅馬法中，crimen receptatorum這一概念包含著收受、隱匿由盜罪所得到的物以及藏匿犯人的行為。普通法時(shí)代，通常認(rèn)為關(guān)于贓物等的行為是對(duì)犯人的庇護(hù)，同時(shí)是作為共犯一種的事后犯。只是個(gè)別國(guó)家的法律把贓物等的有償接受規(guī)定為獨(dú)立罪。19世紀(jì)以后，這種傾向才被一般化了。日本刑法典就專門設(shè)立獨(dú)立條文對(duì)贓物犯罪予以規(guī)定。我國(guó)刑法也以獨(dú)立犯罪的形式在“妨害司法罪”一節(jié)中規(guī)定了：“明知是犯罪所得的贓物而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售的”是窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售贓物罪。由于贓物犯罪在理解和適用中有不少爭(zhēng)議，本文就從中日刑法比較研究的角度，對(duì)于該類犯罪予以探討，以期“他山之石”之效，更好地解決我國(guó)刑事司法中的疑惑。

一、體系定位

就贓物犯罪的基本形態(tài)而言，中日兩國(guó)刑法典中的贓物罪在分則體系上的定位有很大差異。我國(guó)刑法在第六章妨害社會(huì)管理秩序罪第二節(jié)妨害司法罪中規(guī)定了窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、銷售贓物罪，將其明確定位為妨害司法活動(dòng)的犯罪。而日本刑法典第四十章所規(guī)定的贓物罪在體系上是屬于侵犯財(cái)產(chǎn)法益的犯罪。體系定位的不同，反映了兩國(guó)對(duì)贓物犯罪性質(zhì)認(rèn)識(shí)的差異。

我國(guó)刑法理論和實(shí)踐的通說是認(rèn)為贓物罪的本質(zhì)側(cè)重于它妨害了司法機(jī)關(guān)的正?；顒?dòng)。日本刑法對(duì)之則相當(dāng)有爭(zhēng)議。有見解主張違法狀態(tài)維持說，即認(rèn)為它是以使由本犯的行為所成立的違法的財(cái)產(chǎn)狀態(tài)得以維持、存續(xù)為內(nèi)容的犯罪；有見解主張利益參與說或收益說，即認(rèn)為它是參與本犯人所得到的不法利益的犯罪；也有見解主張事后共犯說，即認(rèn)為它是幫助本犯人利用贓物等的犯罪；還有見解主張以上各說都不能獨(dú)立說明贓物犯罪的本質(zhì)，需要根據(jù)具體情況將上述觀點(diǎn)適當(dāng)結(jié)合，從而產(chǎn)生諸如追求權(quán)說與違法狀態(tài)維持說的并合說、違法狀態(tài)維持說以及利益參與說、事后幫助犯說的折衷說等等觀點(diǎn)。通說以及判例則主張追求權(quán)說，即認(rèn)為它是使作為本犯的被害人的所有人難以追求贓物等的犯罪。因?yàn)楸徽J(rèn)為是侵犯了他人的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，所以贓物罪在日本刑法典體系中被定位于侵犯財(cái)產(chǎn)法益的犯罪。

比較而言，我國(guó)刑法對(duì)贓物犯罪本質(zhì)的認(rèn)識(shí)更為合理。贓物犯罪確實(shí)是侵害了本犯的被害人追索其損失的財(cái)物的權(quán)利，但是贓物犯罪具有一個(gè)明顯的特征就是其依附性，它的成立在相當(dāng)程度上是以其他犯罪的成立為前提的。因?yàn)橼E物犯罪的對(duì)象使他人犯罪所得的財(cái)物，源罪不存在，贓物無從談起，也就談不上贓物犯罪。有鑒于此，我們認(rèn)為要準(zhǔn)確理解贓物犯罪的性質(zhì)，就需要著眼于贓物本身的特質(zhì)——是證實(shí)、揭露犯罪的重要證據(jù)。而贓物犯罪將這一重要證據(jù)隱匿或做出一定處分，這就為犯罪分子逃避法律制裁創(chuàng)造了條件，給司法機(jī)關(guān)追究本犯的刑事責(zé)任制造了障礙。如果案件得以偵破，被害人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益一般都可以得到追償，反之，也就談不上財(cái)產(chǎn)的返還。因而，贓物犯罪對(duì)司法活動(dòng)的妨礙是直接的、主要的，對(duì)本犯被害人財(cái)產(chǎn)返還請(qǐng)求權(quán)的妨害則是間接的，即其社會(huì)危害性主要體現(xiàn)在對(duì)司法機(jī)關(guān)追究刑事犯罪活動(dòng)的妨害。正是基于以上的認(rèn)識(shí)，我國(guó)刑法將贓物犯罪定位于妨害司法罪是合理的。

二、構(gòu)成特征

(一)主體特征

中日兩國(guó)刑法對(duì)贓物犯罪的主體都沒有做出特殊要求，即只要達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的一般主體都可以成為本罪的主體。但是從理論上分析，本犯的行為人不能成為以自己犯罪所得贓物為對(duì)象的贓物犯罪的主體。因?yàn)?，本犯行為人處理其犯罪所得贓物的行為，是一種被其先前行為吸收的不可罰的事后行為。即行為人自己窩藏、轉(zhuǎn)移、銷售自己犯罪所得的贓物的行為，不再另成立相關(guān)的贓物犯罪。對(duì)于這一點(diǎn)，中日兩國(guó)刑法理論是有共識(shí)的。但是對(duì)這里的本犯的范圍的理解卻有分歧。日本刑法理論中的通說認(rèn)為，本犯的教唆犯、幫助犯能夠成為贓物犯罪的主體，即本犯的范圍僅限于實(shí)行犯。我國(guó)理論的通說則認(rèn)為這里的本犯包括獲取贓物的源罪的教唆犯和幫助犯，而不限于實(shí)行犯。

不過，雖然教唆犯實(shí)施的是使他人產(chǎn)生實(shí)行一定犯罪決意的行為，幫助犯則實(shí)施的是援助正犯，使其實(shí)行行為容易實(shí)施的行為，這兩種行為都不是本犯的實(shí)行行為，但既然已經(jīng)作為共犯進(jìn)行處罰，就不能再成為贓物犯罪的主體。其在本犯犯罪之后又實(shí)施的窩藏、轉(zhuǎn)移、銷售或其他的處理贓物的行為仍被視為一種不可罰的事后行為而為本犯的犯罪行為所吸收。而日本刑法中認(rèn)為本犯的教唆犯、幫助犯可以成為贓物犯罪主體的觀點(diǎn)，是與其所持的共犯理論相聯(lián)系的，這無疑過于縮小了共同犯罪的成立范圍。所以不能再作為贓物犯罪的主體的本犯包括教唆犯和幫助犯。

另外，需要注意的一點(diǎn)是源罪的本犯不是在任何情況下都不能成為贓物犯罪的主體的。例如，從本犯人處收購(gòu)了贓物的人，在將贓物轉(zhuǎn)賣給他人時(shí)，本犯人協(xié)助進(jìn)行了有償?shù)母C藏、轉(zhuǎn)移等行為的，就不能視為本犯不可罰的事后行為，本犯人應(yīng)成立相應(yīng)的贓物犯罪。

(二)主觀特征

對(duì)于贓物罪的主觀方面，中日刑法的認(rèn)識(shí)基本上一致，表現(xiàn)在：第一，贓物罪的主觀方面都要求為故意。根據(jù)我國(guó)刑法第312條，構(gòu)成贓物犯罪必須要明知是犯罪所得的贓物。日本刑法條文雖然沒有“故意”“明知”等字樣，但理論和判例中都堅(jiān)持贓物犯罪是故意犯，“作為故意的內(nèi)容，在各種犯罪類型中，行為人必須對(duì)贓物等有認(rèn)識(shí)(知情)”。第二，對(duì)于“明知”的程度，都認(rèn)為既包括對(duì)贓物的確定性認(rèn)識(shí)，也包括可能性認(rèn)識(shí)。如大家仁教授認(rèn)為，“雖然需要認(rèn)識(shí)到是盜品等(知情)，但是，只要為未必的認(rèn)識(shí)就夠了。而且，只要認(rèn)識(shí)到其財(cái)物是由財(cái)產(chǎn)罪所取得的就夠了，不需要詳細(xì)知道它是由何種犯罪所取得的、本犯人、被害人是誰(shuí)、本犯實(shí)施犯行的年月日以及種類等?！蔽覈?guó)刑法學(xué)者也認(rèn)為，“明知是贓物，包括明知肯定是贓物和明知可能是贓物?！薄靶袨槿藢?duì)贓物的認(rèn)識(shí)不要求是確定的，只要認(rèn)識(shí)到或許是、可能是即可?！?。關(guān)于對(duì)贓物明知的程度，立足于刑法謙抑主義應(yīng)該以確定說來限定“明知”，即要求行為人對(duì)贓物性質(zhì)有確定性認(rèn)識(shí)。但是，司法實(shí)踐中堅(jiān)持確定說是脫離實(shí)際的。因?yàn)楸痉概c贓物犯之間通常是一種心照不宣的合作關(guān)系，不需要本犯名是自己所提供之物的來路不正，而贓物犯也往往以不知是贓物為借口企圖逃避制裁。并且，國(guó)外立法立和司法實(shí)踐

中采用推定的可能說來認(rèn)定贓物犯的“明知”是相當(dāng)普遍的。所以，只要行為人認(rèn)識(shí)到可能是贓物時(shí)，就可以認(rèn)為具有“明知”。這也有利于對(duì)贓物犯罪進(jìn)行有效的懲治與預(yù)防。由此，上述兩國(guó)關(guān)于贓物罪主觀方面的認(rèn)識(shí)是合理科學(xué)的。

不過，由于兩國(guó)刑法對(duì)贓物犯罪本質(zhì)以及贓物范圍的界定不一致，所以在主觀明知的具體內(nèi)容上存在差異。日本刑法主觀方面要求必須明知是財(cái)產(chǎn)犯罪所得的財(cái)物，而我國(guó)贓物罪中只要求是犯罪所得的贓物即可。這里的犯罪包括一切犯罪，而不僅限于某幾種特定的犯罪。

至于“明知”形成的時(shí)間，日本刑法理論大多認(rèn)為要因客觀行為的性質(zhì)而異。因?yàn)楸９?、搬運(yùn)贓物罪是繼續(xù)犯，認(rèn)識(shí)形成的時(shí)間是在行為開始之后，而其他犯罪是即成犯，就需要在實(shí)施贓物犯罪的實(shí)行行為之時(shí)存在對(duì)贓物的認(rèn)識(shí)。我國(guó)刑法界只要對(duì)贓物有認(rèn)識(shí)，無論是在行為開始時(shí)還是行為過程中，都成立故意。其實(shí)，根據(jù)主客觀相統(tǒng)一的原則，只要對(duì)贓物的“明知”發(fā)生在行為時(shí)，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)為行為具有主觀故意。而這里的“行為時(shí)”包括行為開始時(shí)和行為過程中。所以在行為過程中才認(rèn)識(shí)到是贓物，并且繼續(xù)實(shí)施相應(yīng)行為的，仍被認(rèn)為具有贓物犯罪故意，應(yīng)構(gòu)成贓物罪。

對(duì)“明知”的認(rèn)定是本罪主觀方面乃至整體認(rèn)定的一個(gè)關(guān)鍵問題。司法實(shí)踐中確實(shí)會(huì)難以證明行為人“明知”是贓物而放縱一部分犯罪分子。對(duì)此，以往的司法解釋做出了較為寬泛的界定。最高人民法院、最高人民檢察院1992年12月11日發(fā)布的《關(guān)于辦理盜竊案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》第8條第l項(xiàng)就規(guī)定了“只要證明被告人知道或應(yīng)當(dāng)知道是犯罪所得的贓物而予以窩藏或者代為銷售的，就可以認(rèn)定?！弊罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院、公安部、國(guó)家工商行政管理局1998年5月8日發(fā)布的《關(guān)于依法查處盜竊、搶劫機(jī)動(dòng)車案件的規(guī)定》也在第17條規(guī)定了“‘明知，是指知道或者應(yīng)當(dāng)知道?！钡?，“應(yīng)當(dāng)知道”的擴(kuò)大解釋顯然包括了過失的情形，也即意味著處罰過失贓物犯罪，這首先與刑法的規(guī)定不符，因?yàn)樾谭ú]有規(guī)定過失贓物犯罪。其次，它混淆了故意與過失的區(qū)別。不管是刑法總則中作為故意認(rèn)識(shí)因素規(guī)定的“明知”還是分則具體條文中作為特定要件規(guī)定的“明知”都只能是一種現(xiàn)實(shí)的認(rèn)識(shí)。而不是潛在的認(rèn)識(shí)，即指行為人已經(jīng)知道某種事實(shí)的存在或者可能存在，而不包括應(yīng)當(dāng)知道某種事實(shí)的存在，所以司法解釋將“應(yīng)當(dāng)知道”規(guī)定為“明知”是存在疑問的。不過，這里的“明知”不排除間接故意的可能性。因?yàn)槿绻袨槿嗣髦赡苁勤E物，則意味著行為人明知自己的行為可能是窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)或者代為銷售贓物的行為，并且自己的行為可能會(huì)產(chǎn)生妨害司法活動(dòng)的危害結(jié)果，假如行為人對(duì)該結(jié)果仍然持放任的態(tài)度，便成立間接故意。基于這一理由，贓物犯罪也可以是間接故意犯罪。

此外，以上所講的明知并不包括行為人的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，如果行為人認(rèn)為其窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)，代為銷售的是贓物，而實(shí)際上并非是贓物，則不能認(rèn)定行為人的行為構(gòu)成本罪，對(duì)于是否構(gòu)成本罪的未遂尚存有爭(zhēng)議。如為抓獲贓物犯罪人而設(shè)計(jì)圈套，此時(shí)的“贓物”與犯罪人的認(rèn)識(shí)并不一致，不能以此來認(rèn)定行為人的明知。還有，對(duì)贓物“非法性”的認(rèn)識(shí)究竟應(yīng)是一般的違法性還是刑事違法性呢?比如，行為人對(duì)作為犯罪對(duì)象的財(cái)物來路持懷疑態(tài)度，但根據(jù)其閱歷經(jīng)驗(yàn)認(rèn)為該財(cái)物不可能是犯罪所得，即懷疑中的非法性僅囿于一般違法性，這種認(rèn)識(shí)是否應(yīng)視為“明知”?筆者對(duì)此持否定態(tài)度。這也屬于一種認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。行為人既已認(rèn)定“該財(cái)物不可能是犯罪所得”，即“該財(cái)物不是贓物”，一般只能追究行為人過失犯罪的刑事責(zé)任，而不認(rèn)為行為人基于這種認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的行為在主觀上是故意的。而贓物犯罪在主觀上只能是故意的。對(duì)此再追究行為人贓物犯罪的刑事責(zé)任，是缺乏主觀要件的。所以，司法實(shí)踐中對(duì)于不確知狀態(tài)下的“明知”必須把握一點(diǎn)：行為人懷疑贓物的非法性，應(yīng)界定為刑事違法性。即行為人必須是懷疑贓物的刑事違法性，才能推定為不確知狀態(tài)下的“明知”。

(三)客觀行為特征

日本刑法典第256條第1項(xiàng)規(guī)定的無償收受贓物罪在客觀方面就是不支付對(duì)價(jià)而取得贓物的行為，具體而言就是除了搬運(yùn)、保管、有償收受等以外的無償取得和持有的行為，如繼承、受贈(zèng)等。第256條第2項(xiàng)規(guī)定的是搬運(yùn)、保管、有償收受和斡旋有償處分贓物罪。所謂搬運(yùn)，指受委托將贓物進(jìn)行場(chǎng)所上的轉(zhuǎn)移，要求是贓物在場(chǎng)所上有一定距離的移動(dòng)，不過距離不論遠(yuǎn)近，只要為追求贓物造成困難即為既遂。所謂保管(或稱“寄藏”)，是指接受委托保管并為之藏匿，如果僅接受寄存而不故意為之藏匿就不能成為寄藏。所以保管行為無論有償還是無償，均不影響本罪的成立。所謂有償收受(或稱“故買”)，指行為人故意以有償行為取得贓物，形式上可以采取買賣、互易、清償債務(wù)等。因?yàn)樾谭ㄒ?guī)定本罪只能是故意，所以行為人有償收受時(shí)沒有認(rèn)識(shí)到是贓物，故買后才知行為對(duì)象性質(zhì)的，不構(gòu)成本罪。所謂斡旋有償處分(或稱“牙?！?，指對(duì)贓物的有償?shù)姆缮系奶幏诌M(jìn)行斡旋的行為。斡旋行為本身有償還是無償，是以本犯的名義還是以行為人自己的名義，是直接與買主周旋還是通過第三者，均不影響本罪的成立。

我國(guó)刑法典中在第312條規(guī)定了贓物罪。具體行為方式規(guī)定有窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)和代為銷售四中，刑法修正案(六)又?jǐn)U展了“以其他方法掩飾、隱瞞”的概括式規(guī)定。具體看來，所謂窩藏，就是指為犯罪分子提供藏匿贓物的處所，為其隱藏、保管贓物，使司法機(jī)關(guān)不能或難以發(fā)現(xiàn)贓物的行為。轉(zhuǎn)移贓物是搬運(yùn)、運(yùn)輸?shù)雀淖冓E物存放地點(diǎn)的行為。收購(gòu)贓物主要是指有償買人贓物，再以高價(jià)出賣從中獲利的行為。而代為銷售則是受本犯犯罪人委托，幫助其銷售贓物的行為。

通過比較，可以看出，我國(guó)刑法典所規(guī)定的窩藏贓物的行為相似于日本的保管(寄藏)贓物的行為；轉(zhuǎn)移贓物的行為相似于日本的搬運(yùn)贓物行為；收購(gòu)贓物的行為相似于日本的有償收受(故買)贓物的行為。這表明兩國(guó)刑法盡管對(duì)贓物罪的本質(zhì)認(rèn)識(shí)有分歧，但都認(rèn)為上述幾種行為侵犯了各自所認(rèn)識(shí)的贓物罪的保護(hù)客體(法益)，是需要運(yùn)用刑罰手段予以制裁的犯罪行為。

兩國(guó)刑法在基本形態(tài)的贓物犯罪的客觀行為方面規(guī)定的差異之處在于，我國(guó)刑法規(guī)定了代為銷售的行為，而日本刑法則規(guī)定了收受和斡旋有償處分的行為。在某種意義上，可以將斡旋理解為代為銷售。但嚴(yán)格來說，兩種行為的性質(zhì)是不同的。代為銷售是替本犯有償轉(zhuǎn)讓贓物的行為，從范圍上講大于斡旋行為，因?yàn)槲有皇窃诒痉概c購(gòu)買人之間一種居間介紹買賣行為，卻不包括銷售贓物的行為。所以，對(duì)于在本犯與購(gòu)買人之間進(jìn)行斡旋的，在我國(guó)刑法沒有單獨(dú)規(guī)定的情況下，應(yīng)認(rèn)定代為銷售贓物。比較起來，日本刑法對(duì)此的規(guī)定不能不說存在欠缺?？墒牵瑢?duì)于日本刑法中的收受贓物行為，我國(guó)刑法典卻沒有規(guī)定。實(shí)際上，無償收受贓物的行為與窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)或代

為銷售贓物各行為之間盡管有一定聯(lián)系，但同時(shí)也存在明顯差異。比如，窩藏、轉(zhuǎn)移、代為銷售贓物的行為都具有事后幫助的性質(zhì)，但收受行為的這種幫助本犯的意識(shí)卻不那么明顯；又如，收購(gòu)贓物是一種有償行為，而收受贓物卻是無償行為；再如，窩藏贓物時(shí)行為人并沒有贓物的處分權(quán)，而收受贓物的行為人卻取得了處分贓物的權(quán)利，等等。基于以上行為性質(zhì)的差異，無償收受贓物的行為完全應(yīng)當(dāng)作為一種單獨(dú)行為表現(xiàn)在贓物罪中獨(dú)立的加以規(guī)定。所以，在這一點(diǎn)上，我們不妨借鑒日本刑法的規(guī)定，將收受行為也規(guī)定為贓物犯罪的一種客觀行為方式，以求刑法規(guī)定的縝密。

日本刑法理論對(duì)于普通贓物罪中的各行為之間的關(guān)系也有較深入的探討。大部分學(xué)者認(rèn)：為，無償收受、搬運(yùn)、保管、有償收受、斡旋有償處分贓物，不需要實(shí)施全部行為，只要具備其中之一，就可構(gòu)成犯罪，但是同一行為人對(duì)同一贓物，相繼實(shí)施了本罪中的各種類型的犯罪行為的時(shí)候，原則上就只成立包括一罪。具體而言：第一，保管之后取得贓物的場(chǎng)合，無償收受贓物罪就被保管贓物罪所包括，保管之后有償取得的話，整體概括成立有償收受贓物罪。第二，為了有償處分而搬運(yùn)、保管，之后又斡旋有償處分贓物的，成立斡旋有償處分贓物罪。這種理解對(duì)于認(rèn)識(shí)贓物犯罪中各罪間的關(guān)系是有益的。我國(guó)刑法中的贓物犯罪與日本刑法典中罪狀規(guī)定方式基本相同，因此，它們之間的關(guān)系應(yīng)當(dāng)說也適用上述原則?；谮E物罪的各種行為之間的區(qū)別僅是行為方式的差異，而這些行為是由同一行為人對(duì)同一犯罪對(duì)象所實(shí)施，只不過分別處于同一過程的不同階段，所以對(duì)同一對(duì)象先后實(shí)施上述兩個(gè)以上的行為，所以其行為之間成立吸收關(guān)系，不實(shí)行數(shù)罪并罰。但是這里不實(shí)行并罰的前提就是，屬各行為處于同一行為過程中，如果，處于不同的行為階段就不適用這一原則。比如，將窩藏的贓物返還后，又在本犯和購(gòu)買人之間充當(dāng)中介，幫助銷售贓物的場(chǎng)合，就成立窩藏贓物罪和代為銷售贓物罪兩個(gè)罪。

(四)犯罪對(duì)象特征

顧名思義，贓物犯罪的對(duì)象就是贓物。但兩國(guó)刑法典對(duì)此都未明確界定，理論界和實(shí)務(wù)部門也都是從贓物犯罪的本質(zhì)對(duì)贓物的概念、特征加以理解。

如上文所述，日本刑法理論認(rèn)為贓物罪的性質(zhì)是妨害財(cái)產(chǎn)犯罪被害人對(duì)其財(cái)產(chǎn)的返還請(qǐng)求權(quán)的實(shí)現(xiàn)，屬于侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)的犯罪。所以，贓物必須具有以下特征：第一，是財(cái)產(chǎn)犯罪所得物。需要財(cái)產(chǎn)犯罪的本犯行為達(dá)到既遂，至于是否受刑法宣告則不影響其所得財(cái)物的贓物性質(zhì)。第二，是能夠追求的物，即必須是財(cái)產(chǎn)犯罪中被害人具有返還請(qǐng)求權(quán)的犯罪所得財(cái)物。

我國(guó)刑法是將贓物犯罪作為妨害司法活動(dòng)罪予以規(guī)定的，從這一認(rèn)識(shí)出發(fā)，贓物也就是他人犯罪所得之物。那么，以下問題就需要明確界定：

(1)對(duì)于“犯罪所得”如何理解?所謂犯罪所得的贓物，就是指由原罪的犯罪行為所直接取得的財(cái)物。因此，第一，作為供犯罪使用之物即犯罪工具的物品不在此限；第二，犯罪人自己所有的違禁品均不屬于贓物的范疇；第三，犯罪所生之物即原罪行為實(shí)施直接產(chǎn)生的物，如偽造貨幣中的假幣，即非犯罪直接所得之物。而行為人明知犯罪所生之物而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售的應(yīng)依照刑法分則的相應(yīng)規(guī)定定罪，如：明知是假幣而窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售的可以構(gòu)成持有使用假幣罪，而幫助銷售行為則可以構(gòu)成偽造貨幣罪的共犯，但都不構(gòu)成窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售贓物罪。

(2)對(duì)于“犯罪所得”中的“犯罪”應(yīng)作何解釋?筆者認(rèn)為，首先必須是他人犯罪所得的財(cái)物，對(duì)于自己犯罪取得的物品的處分行為因?yàn)楸辉锏姆缸镄袨樗斩为?dú)定罪的意義，不能成為本罪所稱的贓物。其次，這里的“犯罪”是從行為的客觀屬性分析，已具備刑法分則條款所規(guī)定的具體構(gòu)成特征，并具備應(yīng)受刑罰處罰的社會(huì)危害性的行為即可，還是從嚴(yán)格的罪刑法定原則出發(fā)，以本罪行為人構(gòu)成犯罪為前提?我們認(rèn)為，這里所說的犯罪并非嚴(yán)格意義上的概念。因?yàn)閲?yán)格意義上的犯罪是司法機(jī)關(guān)經(jīng)過一系列法定程序，進(jìn)行判斷的結(jié)果，并以人民法院的有效判決為表現(xiàn)形式。如果從嚴(yán)格意義出發(fā)，贓物犯罪的認(rèn)定必須以原罪的行為人被人民法院有效判決為前提，如果本犯被判為無罪，其后贓物犯罪的行為人也要相應(yīng)的改判為無罪。這顯然不符合立法的本意，在實(shí)踐中也不利于對(duì)贓物犯罪的認(rèn)定。所以，這里的“犯罪”是指本犯的行為符合刑法分則所規(guī)定的構(gòu)成特征，已達(dá)既遂，而不包括對(duì)行為人的責(zé)任判斷。因?yàn)榛谮E物罪的主觀構(gòu)成要件的分析，行為人對(duì)贓物的認(rèn)識(shí)，只能限于原罪所顯露于外的客觀事實(shí)本身，對(duì)本犯刑事責(zé)任的判斷，則是司法機(jī)關(guān)追究本罪行為人刑事責(zé)任所必須考察的，并不屬于贓物犯罪人的認(rèn)識(shí)范圍。即對(duì)于贓物犯罪的行為人來說，所認(rèn)識(shí)到的應(yīng)當(dāng)是他所窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售的贓物是他人實(shí)施犯罪行為所得，至于原罪行為人最終是否受到法律上的非難以及受到何等的法律評(píng)價(jià)，則不影響贓物犯罪的構(gòu)成。對(duì)此，國(guó)外立法例中也有體現(xiàn)，如意大利刑法第648條第3款就規(guī)定了“即使實(shí)施作為上述錢款或物品來源的犯罪的行為是不可歸罪或者是不受處罰的，或者即使缺乏對(duì)該犯罪進(jìn)行追究追訴所要求的條件，仍適用本條的規(guī)定。所以，不具備刑事責(zé)任能力的未成年人實(shí)施不法行為(如盜竊)所取得的財(cái)物，可以作為贓物犯罪的對(duì)象。再有，外國(guó)人在國(guó)外實(shí)施的沒有侵害我國(guó)國(guó)家和公民利益的犯罪，即實(shí)施我國(guó)沒有管轄權(quán)的犯罪的所得，是否是我國(guó)贓物犯罪的對(duì)象?如一美國(guó)人在美國(guó)盜得其本國(guó)公民的財(cái)產(chǎn)，能否成為我國(guó)贓物罪的犯罪對(duì)象?盡管根據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定犯罪行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的，我國(guó)司法機(jī)關(guān)均享有屬地管轄權(quán)，但筆者認(rèn)為，上述犯罪畢竟沒有侵犯我們國(guó)家和公民的利益，以不予過問為宜?！?/p>

(3)對(duì)于“贓物”本身的性質(zhì)應(yīng)如何界定?對(duì)于贓物的形式，中日兩國(guó)刑法理論都認(rèn)為，可以是動(dòng)產(chǎn)也可以是不動(dòng)產(chǎn)。但日本大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為財(cái)產(chǎn)上的利益不屬于贓物，即權(quán)利不是財(cái)物，但對(duì)于作為權(quán)利載體的證券等可以成為贓物。我國(guó)則有學(xué)者認(rèn)為贓物既可以是有形財(cái)產(chǎn)也可以是無形財(cái)產(chǎn)。對(duì)此，筆者認(rèn)為不妥。雖然日本刑法理論是基于無形財(cái)產(chǎn)難以行使請(qǐng)求返還權(quán)的立場(chǎng)予以否定的，但分析我國(guó)刑法規(guī)定的贓物犯罪的行為特征，只能是對(duì)有形的物品才可以實(shí)施窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)和代為銷售；并且，財(cái)產(chǎn)性利益是否為原罪，如詐騙罪、敲詐勒索罪、搶劫罪等的犯罪對(duì)象，在理論和實(shí)踐中尚有較大爭(zhēng)議。所以，對(duì)于不具有形載體的財(cái)產(chǎn)性利益，如提供旅游或出國(guó)留學(xué)的機(jī)會(huì)，由于不能被窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)或代為銷售，故不能成為贓物罪的對(duì)象。而債權(quán)文書、支票等由于以有形的載體為依托，可以成為贓物罪的對(duì)象。

另外，對(duì)于經(jīng)過加工、改裝的犯罪所得財(cái)物應(yīng)如何對(duì)待?筆者認(rèn)為通過加工，原物的性質(zhì)無論是否從根本上發(fā)生改變，是否喪失了同一性，都仍屬于贓物。如將竊得的棉花制成布料，把竊得的汽車部件組裝成汽車，均不改變贓物性，對(duì)其進(jìn)行窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售的，仍構(gòu)成贓物犯罪。還有，經(jīng)過銷售或交換而得到的現(xiàn)金或其他代替物是否仍屬于贓物?筆者對(duì)此也持肯定態(tài)度。因?yàn)?，比如將搶劫的人民幣兌換成美元，或?qū)⒃p騙的股票賣掉獲得的現(xiàn)金，其贓物性仍未發(fā)生改變。

最后，還有一點(diǎn)值得關(guān)注的就是，日本刑法在普通贓物罪之外還規(guī)定了關(guān)于親屬間犯贓物罪的特例，即刑法典第257條第1款：“配偶之間或者直系血親、同居的親屬或者這些人的配偶之間犯前條罪(即贓物罪)的，免除刑罰。”關(guān)于被免除的理由，學(xué)者之間有不同見解，有的認(rèn)為是人的處罰阻卻事由，有的主張是缺乏可罰的違法性，還有的認(rèn)為是由于不存在期待可能性等等。對(duì)此，我國(guó)刑法并沒有類似的規(guī)定。但是，筆者認(rèn)為對(duì)于日本刑法中的這種立法精神我們確實(shí)不能忽視。因?yàn)椋杏H屬涉及的有關(guān)贓物的行為，我們確實(shí)不可能期待具有一定親屬關(guān)系的人不出于人性的考慮對(duì)本犯人予以庇護(hù)，維護(hù)其利益。所以，即便是親屬之間所實(shí)施的有關(guān)贓物的行為應(yīng)當(dāng)成立相應(yīng)的犯罪，在處罰上也應(yīng)當(dāng)基于人性的考慮予以減輕處罰。當(dāng)然，基于立法的穩(wěn)定性以及整體規(guī)范性的考慮，我們似乎也不一定就采取日本刑法的做法，將之作為獨(dú)立條款專門規(guī)定，只要在刑法處罰時(shí)對(duì)于“因親屬的特殊身份做出合法行為的期待可能性減低”這一情況，做出相應(yīng)的減輕或免除處罰的考慮即可。

責(zé)任編輯高巍