企業(yè)間借貸的法律界定

陳　瑋

一場關(guān)于244萬元的糾紛

2006年的9月，北京大仟公司和上海金色公司的合作一開始就埋下了一顆定時炸彈。

9月下旬，雙方簽署“合同書”約定：合作拍攝電視劇《黑蝴蝶白蝴蝶》，其中電視劇劇本由大仟公司提供，劇本使用費為34萬元，女主角也由大仟公司指定演員擔(dān)任，費用為20萬元。

在一片憧憬中，雙方還對劇本版權(quán)使用、盜版維權(quán)、參獎獎金和榮譽等做了約定。此后，金色公司另向大仟公司借資244萬元，這筆借款包含劇本使用費和女主角演員費用，同時應(yīng)允，在第一筆借據(jù)起效后延續(xù)10個月內(nèi)還清，否則按銀行貸款利率4倍償還。

簽署合同后，金色公司先后兩次出具借據(jù)，注明向大仟公司借款的具體數(shù)額，并約定了還款日期。

10個月的還款期限很快就到了。金色公司卻沒有如約償還欠款244萬元。于是，大仟公司一紙訴狀把金色公司告到了法院，要求金色公司償還欠款，并聲稱他們發(fā)現(xiàn)金色公司注冊資金與實有資產(chǎn)不符，同時要求該公司股東譚某、孫某承擔(dān)連帶責(zé)任。

然而，法庭上的辯論卻不像雙方合作拍攝的電視劇《黑蝴蝶白蝴蝶》一樣黑白分明。

金色公司辯稱，涉案的244萬元錢款并不是借款，而是大仟公司答應(yīng)投資拍攝電視劇的資金，且自己還只實際收到141萬元。

法院經(jīng)多方取證調(diào)查認為，“合同書”由兩部分組成，第一部分是對電視連續(xù)劇《黑蝴蝶白蝴蝶》的版權(quán)使用、盜版維權(quán)，參獎獎金和榮譽做了約定，這部分為版權(quán)使用合同：另外，“合同書”還約定金色公司向大仟公司借資244萬元，該借款包含劇本使用費和女主角演員費用?！昂贤瑫卑▋刹糠中再|(zhì)不同的合同，即版權(quán)使用合同和借款合同。

因《最高人民法院關(guān)于企業(yè)貸款合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理的批復(fù)》規(guī)定，企業(yè)借貸合同違反金融法規(guī)，屬無效合同。本案簽訂“合同書”的雙方均為企業(yè)法人。因此，逾期利息部分的約定為無效。而雙方在“合同書”上約定的借款數(shù)額，有金色公司出具的借據(jù)為證，遂法院判決由金色公司全額償還實際所欠款項，而譚某、孫某則無需承擔(dān)連帶責(zé)任。

兄弟間的合同

企業(yè)間的借貸也許是那些捉襟見肘的小企業(yè)最無奈的選擇。

王展是一家建筑公司的副總。去年年初，公司輾轉(zhuǎn)承包到一項工程，卻苦于資金緊缺遲遲無法開工。于是，他便找到了表哥張樂。

看在兄弟的份上，張樂爽快地答應(yīng)了王展的借款請求，但表哥提出，“親兄弟明算賬”，于是“公事公辦”，兩家公司為此事一本正經(jīng)地簽署了一份《工程合作協(xié)議書》，約定王展的公司負責(zé)工程的設(shè)備購置、工程設(shè)計、施工、整體驗收等事宜，張樂的公司出資50萬元協(xié)助完成整個工程，并監(jiān)督工程施工進度。王展承諾表哥資金回收期為一個月，否則自己公司按日千分之二的標(biāo)準(zhǔn)支付滯納金。

工程結(jié)束，王展打發(fā)完工人后再結(jié)算，所剩無幾。于是，王展的公司硬著頭皮退還了15萬元現(xiàn)金，此后便沒了動靜。

迫于公司方面的壓力，張樂也顧不上兄弟情誼，只得和王展對簿公堂。張樂所在的公司起訴了王展的公司，要求其償還35萬元并按銀行同期貸款利率支付相應(yīng)利息。

庭審中，王展稱，在整個工程的進程中，張樂的公司并未參與工程的履行。同時，法院還查明，張樂所在的公司并不具備經(jīng)營金融借貸業(yè)務(wù)的資格。

最后，湘潭法院經(jīng)審理，判決兩家公司所簽訂的協(xié)議無效，王展返還張樂公司借款本金35萬元并賠償張樂所在公司的利息損失。利息損失則按銀行同期企業(yè)活期存款利率計算，自簽訂合同之日起至實際給付日止。

律師剖析：

以上的案例我們不難看出，在現(xiàn)實的經(jīng)濟活動中，企業(yè)間的借貸從未停止過，而由此引發(fā)的法律風(fēng)險，是企業(yè)決策時必須重視的。

中國人民銀行頒布的《貸款通則》第七十三條規(guī)定：“行政部門、企事業(yè)單位、股份合作經(jīng)濟組織、供銷合作社、農(nóng)村合作基金會和其他基金會擅自發(fā)放貸款的：企業(yè)之間擅自辦理借貸或者變相借貸的，由中國人民銀行對出借方按違規(guī)收入處以1倍以上5倍以下的罰款，并由中國人民銀行予以取締。”

最高人民法院《關(guān)于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理的批復(fù)》規(guī)定：“企業(yè)借貸合同違反有關(guān)金融法規(guī)，屬無效合同?！辈⑶乙?guī)定約定的利息應(yīng)當(dāng)收繳國有。

可見，目前法律對企業(yè)間的直接借貸行為是予以禁止的，該種借貸關(guān)系無效，不受法律保護，由此，合同約定收取的利息也無效，并有面臨被處行政罰款的法律風(fēng)險。同時，在企業(yè)間的借貸行為中，因借款主合同無效還會導(dǎo)致附帶的擔(dān)保無效，這對出借方來說是一個重大風(fēng)險。

我們應(yīng)該怎么防范風(fēng)險呢?

首先，當(dāng)企業(yè)之間的合作關(guān)系發(fā)生糾紛并訴諸法院時，當(dāng)事人出于維護自身利益考慮，經(jīng)常會故意混淆所涉款項的性質(zhì)，從而避免應(yīng)承受的虧損風(fēng)險，因此在簽訂合同時必須注意：

(1)如合同中沒有出現(xiàn)“共同經(jīng)營”的字樣并不一定代表就不是合作性質(zhì)，法律對合作各方是否一定要實際參加共同經(jīng)營活動并沒有強制性的規(guī)定。因此，只要各方當(dāng)事人在合同中還有共同出資、共同贏利、共擔(dān)風(fēng)險的約定，該合同可以認定為“合作”性質(zhì)，相應(yīng)款項的性質(zhì)應(yīng)為投資款。

(2)對于那些名為“合作”實為“借貸”的合同，由于雙方主體的不同，處理結(jié)果也不同：一種是企業(yè)作為出資者，與企業(yè)訂立的名為“合作”實為“借貸”的合同。國家有關(guān)金融法規(guī)明確規(guī)定禁止企業(yè)之間相互拆借。因此，這種合同是無效的，除本金可以返還外，對出資方已經(jīng)取得或者約定取得的利息應(yīng)予收繳，對另一方則應(yīng)處以相當(dāng)于銀行利息的罰款：另一種是個人作為出資者，與企業(yè)訂立的名為“合作”實為“借貸”的合同。此類合同糾紛屬借款糾紛，但如果雙方約定的利率超過了銀行同類利率的4倍，超過部分則不予保護。

其次，因市場或合作關(guān)系等因素，必須進行借貸時，可以通過以下方式規(guī)避風(fēng)險：

(1)委托貸款方式

商業(yè)銀行、信托投資公司可以接受委托，進行委托或者信托貸款。商業(yè)銀行、信托投資公司僅受委托代為管理，但不承擔(dān)任何貸款風(fēng)險。

委托貸款模式可以解決貸款及擔(dān)保的合法性問題，但商業(yè)銀行、信托投資公司將會收取一定的手續(xù)費，所以會增加一定的交易成本。

(2)個人貸款+企業(yè)擔(dān)保模式

由于企業(yè)和公民之間的借貸屬于民間借貸(向公眾發(fā)放貸款除外)，依法受法律保護。所以，有些企業(yè)間的借貸變通為：以個人作為中介橋梁，出借方將資金先借給個人(通常是實際借款企業(yè)的大股東或其他可信賴的第三人)，該個人再將資金借給實際使用資金的企業(yè)。該企業(yè)則為向該個人借款的出借方作連帶保證，或再提供抵押、質(zhì)押等擔(dān)保，但根據(jù)《公司法》規(guī)定，企業(yè)為個人債務(wù)擔(dān)保，必須經(jīng)該企業(yè)的股東會決議通過，擔(dān)保才能有效。

如果個人不能還款時，出借方可以追索個人借款人，并同時要求擔(dān)保企業(yè)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

(3)存單質(zhì)押擔(dān)保貸款模式

這種模式是與銀行貸款相結(jié)合的模式。出借資金方實際并不借出資金，而是將資金存入銀行取得存單，并以該存單為借款企業(yè)向銀行申請貸款作質(zhì)押擔(dān)保，因以存款作擔(dān)保，其安全度極高，銀行多樂于接受，企業(yè)可從銀行實際獲得貸款資金。如果借款人不能按期償還貸款時，則銀行將在質(zhì)押存單賬戶中直接扣劃還款，擔(dān)保方則可以根據(jù)擔(dān)保法規(guī)定向借款人追償。

編輯黃薇