論有限合伙與有限責(zé)任合伙

　　普通合伙是最古老的合伙法律形式，也是合伙制度的主要形式，早在公元前18世紀(jì)古巴比倫的《漢穆拉比法典》中就有原則性的規(guī)定。隨著商品經(jīng)濟(jì)的成熟，有限合伙相繼出現(xiàn)在各國的立法中。到上個世紀(jì)90年代，在美國首先出現(xiàn)了有限責(zé)任合伙的立法，之后短短的十來年就得到各國的普遍認(rèn)可。隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與完善，在2006年8月27日全國人大常委通過新的合伙企業(yè)法，對有限合伙、特殊普通合伙等做了明確規(guī)定。
　　受各國經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、立法傳統(tǒng)、社會形態(tài)等因素的影響，大陸法系與英美法系國家之間，立法形式及其內(nèi)容都有著不同程度的差異性。大陸法系以合伙的目的為標(biāo)準(zhǔn)，將合伙分為民事合伙與商事合伙兩大類。英美法系更強(qiáng)調(diào)合伙的團(tuán)體性，把合伙分為普通合伙與有限合伙主要形式。有限責(zé)任合伙與普通合伙是英美法系國家根據(jù)合伙人承擔(dān)責(zé)任的不同對合伙的一種分類，已經(jīng)被普遍接受。在英美法系國家中，隱名合伙與兩合公司一起被稱作有限合伙。
　　
　　一、有限合伙
　　
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　　有限合伙不屬于大陸法系國家的法律規(guī)定分類，但可以參照其特有的隱名合伙與兩合公司的定義。
　　在法國，合伙制度通過《法國民事法典》、《法國商事法典》、《法國商事公司法》等調(diào)整規(guī)范。法國把有限合伙定義為兩合公司，由無限責(zé)任股東和有限責(zé)任股東組建的公司經(jīng)過登記取得法人資格。
　　在德國，合伙制度通過《德國商法典》、《德國民法典》、《股份法》等調(diào)整。德國也把有限合伙定義為兩合公司，由商法典第161-177條作規(guī)定，由無限責(zé)任股東和有限責(zé)任股東在一個共同的商字號下從事某種工商經(jīng)營活動而組建的人合公司。其設(shè)計大體上與法國一致，但德國的兩合公司沒有法人資格。
　　在美國，從其各州及其統(tǒng)一的法律規(guī)定分析，有限合伙是指由兩名或兩名以上的合伙人根據(jù)本州法律成立的，擁有一名或一名以上的普通合伙人和一名或一名以上的有限合伙人的合伙。
　　在英國，合伙法律制度由《合伙法》、《有限合伙法》以及一系列判例規(guī)則規(guī)范。根據(jù)1907年《有限合伙法》的規(guī)定，有限合伙由至少一個普通合伙人和至少一個有限合伙人組成，普通合伙人對有限合伙債務(wù)負(fù)擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人僅以其出資為限對有限合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任英國的有限合伙僅是對有限合伙特殊情況的特殊規(guī)定，在《有限合伙法》沒有特殊規(guī)定的情況下，仍然適用《合伙法》和有關(guān)合伙的普通法、平衡法規(guī)則。
　　在我國，企業(yè)的分類方法比較多，也比較雜亂。在法律上，我國合伙企業(yè)制度是通過《民法通則》、《合伙企業(yè)法》以及相關(guān)《稅法》等規(guī)范。我國新《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
　　綜上，各國對有限合伙的立法定義原則上大同小異，對于有限合伙，通常存在兩種形式的合伙人為特征，至少有一個負(fù)無限責(zé)任的普通合伙人和另外一個以其認(rèn)繳出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任的合伙人。
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　　有限合伙的主體可以是自然人、法人及其他組織團(tuán)體。我國新《合伙企業(yè)法》規(guī)定：本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。美國《有限合伙法》中關(guān)于有限合伙人，該法規(guī)定“其中的人”是可以是“一個自然人、合伙、有限合伙、信托機(jī)構(gòu)、協(xié)會或公司?！痹诘聡?、法國，自然人、法人也都可以成為有限合伙人的主體。
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　　有限合伙的本質(zhì)是合伙人中存在承當(dāng)有限責(zé)任的合伙人，有限責(zé)任人僅以其出資額為限對合伙承當(dāng)責(zé)任。我國新《合伙企業(yè)法》借鑒外國的立法經(jīng)驗(yàn)規(guī)定，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，當(dāng)然不排除因其違法行為造成的無限責(zé)任。
　?。ㄋ模┯邢藓匣锏姆傻匚?br/>　　關(guān)于合伙的法律地位有三種觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為：合伙是第三類主體，這是追求實(shí)用的英美法系國家逐漸確立起來的；第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：合伙不能成為民事主體（民事主體只有自然人和法人）；第三種觀點(diǎn)認(rèn)為：應(yīng)該區(qū)別對待。對于有名稱、商號的有自己組織機(jī)構(gòu)的合伙應(yīng)該成為第三主體，而那些簡單的臨時性合伙不能成為主體。一般情況下，合伙是非法人的，而且各國立法上更多的承認(rèn)合伙的團(tuán)體資格。但法國的商法規(guī)定，凡是登記注冊的企業(yè)組織均具有法人資格。第三種觀點(diǎn)比較為科學(xué)性，能夠解釋比較全的問題?，F(xiàn)代社會合伙企業(yè)存在形式越發(fā)多樣性，并非所有的合伙都具有團(tuán)體人格。
　?。ㄎ澹┯邢藓匣锏钠渌商卣?br/>　　第一，有限合伙的公示要求。由于有限合伙承擔(dān)責(zé)任形式的有限性，各國對有限合伙的設(shè)立比較嚴(yán)格，都要經(jīng)過一系列的程序。美國《統(tǒng)一有限合伙法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)的名稱中必須要有“有限合伙”字樣。
　　第二，有限合伙人不得參與合伙事務(wù)的執(zhí)行。有限合伙人要想得到有限責(zé)任的保護(hù)，必須放棄其對合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行權(quán)，但是他仍然享有知情權(quán)、檢查監(jiān)督權(quán)、利潤的分配請求權(quán)。
　　（六）對有限合伙企業(yè)的立法思考
　　法律是上層建筑的保障和體現(xiàn)，它的構(gòu)建總是要維護(hù)統(tǒng)治階級的利益，以促進(jìn)生產(chǎn)力的發(fā)展作為考慮的首要因素。其次要考慮的是該法律運(yùn)作是否符合法律本身的公平、正義的本質(zhì)要求。最后要考慮到法律實(shí)施成本與社會效益之間的比例關(guān)系。我國新《合伙企業(yè)法》在經(jīng)過嚴(yán)密的論證和探討，建立了有限合伙制度，這不容否認(rèn)給市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展增加了活力因素，可以引入更多的市場主體參與市場運(yùn)作，吸收更多的資本，汲引對高新技術(shù)領(lǐng)域的風(fēng)險投資，實(shí)現(xiàn)社會生產(chǎn)力的飛躍。而且在很大的程度上解禁對風(fēng)險投資的阻礙，可以實(shí)現(xiàn)有專業(yè)技能的普通合伙人用1%-5%的很小的資本掌握100%的資本用于風(fēng)險投資，活躍市場經(jīng)濟(jì)。構(gòu)建這一法律制度，調(diào)動商人投資積極性，帶動高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的市場化，對我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展有著極其重要的現(xiàn)實(shí)意義。但是，由于目前市場經(jīng)濟(jì)體制的改革還需要深入，體制性的限制還嚴(yán)重制約著經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)步科學(xué)發(fā)展。我國市場容量龐大，對經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響因素復(fù)雜。有限合伙制度本身存在弱點(diǎn)，第一，有可能使某些不法商人或激進(jìn)商人利用有限合伙企業(yè)制度，騙取大量資本，大搞風(fēng)險投資，嚴(yán)重威脅著原始投資者的利益；第二，有限合伙制度本身允許有限合伙人可以和有限合伙企業(yè)交易，有可能發(fā)生，某些有限合伙人與普通合伙人通過交易合謀詐騙，進(jìn)行“虧損交易”，騙取其他合伙人的財物；第三，有限合伙人不參與合伙事務(wù)的執(zhí)行，不能進(jìn)行合伙決策，這加大了普通合伙人的決策風(fēng)險壓力。這樣普通合伙人的決策水平，管理能力直接影響著有限合伙的命運(yùn)。因此筆者認(rèn)為，在某種程度上應(yīng)該允許有限合伙人的參與介入，在合伙決策重大問題上，有限合伙人應(yīng)當(dāng)要有發(fā)言權(quán)、投票權(quán)，這也有利于有限合伙人的科學(xué)管理理念、決策水平得到實(shí)現(xiàn)?？傊?，在有限合伙制度在我國實(shí)施的同時，一系列的保障制度要跟上，嚴(yán)厲打擊違法行為，保證正常的市場經(jīng)濟(jì)秩序。
　　
　　二、有限責(zé)任合伙
　　
　?。ㄒ唬┯邢挢?zé)任合伙的立法定義
　　在美國，美國新的《統(tǒng)一合伙法》規(guī)定，有限責(zé)任合伙（Limited Liability Partnerships，LLP）是合伙的一種特殊形式，在滿足合伙的定義基礎(chǔ)上，即兩個或更多的人根據(jù)相應(yīng)的法律規(guī)定，以共有者的身份經(jīng)營商務(wù)以謀取利潤的社團(tuán)，經(jīng)過申報資格聲明并對合伙名稱進(jìn)行相應(yīng)修改后，就成為有限責(zé)任合伙。
　　
　　在英國，1997年，《英國澤西島有限責(zé)任合伙法》第2條規(guī)定，有限責(zé)任合伙是指當(dāng)希望通過經(jīng)營企業(yè)獲利的群體，同意下列前提（可能涉及其它事項(xiàng)或不涉及其它事項(xiàng)）時，可以要求進(jìn)行有限責(zé)任合伙企業(yè)的注冊：所成立企業(yè)自注冊日起，必須以有限責(zé)任合伙的形式運(yùn)作；每個有限責(zé)任合伙的合伙人必須根據(jù)本法規(guī)定為此企業(yè)貢獻(xiàn)力量和能力；和企業(yè)利潤將分配給所有合伙人，而每個合伙人應(yīng)根據(jù)規(guī)定的有限責(zé)任合伙分額，獲得其利潤的分配。2000年《英國有限責(zé)任合伙法令》第1條第2款規(guī)定，有限責(zé)任合伙是依據(jù)本法令成立的法人資格和其成員相分離的新形式的法人實(shí)體。
　　在我國，關(guān)于有限責(zé)任合伙企業(yè)，結(jié)合我國實(shí)際情況，定義為“特殊的普通合伙企業(yè)”。我國新《合伙企業(yè)法》規(guī)定，特殊的普通合伙企業(yè)是指合伙人依照本法第五十七條的規(guī)定承擔(dān)責(zé)任的普通合伙企業(yè)。第五十七條規(guī)定，一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
　　綜上，有限責(zé)任合伙可以看成是普通合伙的一個特殊形式，在承擔(dān)法律責(zé)任上存在有限性，對合伙人非因其個人引起的合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，它試圖保護(hù)無辜合伙人的利益。這是市場規(guī)模經(jīng)濟(jì)發(fā)展后在專業(yè)服務(wù)領(lǐng)域的一必然要求。
　?。ǘ┯邢挢?zé)任合伙的主體
　　有限責(zé)任合伙的主體可以是自然人、法人及其他組織團(tuán)體。我國合伙企業(yè)法第五十五條第一款規(guī)定，以專門知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。也就是說，從事專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)的主體都可能成為有限責(zé)任合伙的主體。
　?。ㄈ┯邢挢?zé)任合伙的責(zé)任承擔(dān)形式
　　合伙人在特定情況下是對合伙債務(wù)的有限責(zé)任。原則上，經(jīng)過注冊登記的有限責(zé)任合伙的合伙人對合伙債務(wù)不承當(dāng)個人責(zé)任，其對合伙的債務(wù)的負(fù)擔(dān)限于其在合伙中的利益，其合伙利益以外個人資產(chǎn)不再是債權(quán)人可以求償?shù)膶ο螅⒉慌懦匣锶说膫€人責(zé)任，對引起合伙債務(wù)直接或間接責(zé)任人必須對其造成的后果承當(dāng)個人連帶責(zé)任。我國新合伙企業(yè)法第五十七條對此做明確規(guī)定。
　　（四）有限責(zé)任合伙的法律地位
　　有限責(zé)任合伙的法律地位，各國立法構(gòu)建不一樣，在學(xué)者之間也有不同的觀點(diǎn)，但大體上可以依照上文對普通合伙的屆定來定位其法律地位，這同上文對有限合伙的法律定位是一樣的。
　?。ㄎ澹┯邢挢?zé)任合伙的其他法律特征
　　第一，有限責(zé)任合伙有必須履行登記手續(xù)才能設(shè)立的要求。有限責(zé)任合伙企業(yè)，其合伙人對特定合伙債務(wù)只承擔(dān)有限責(zé)任，為了保護(hù)交易相對人的利益，要求對有限責(zé)任合伙的責(zé)任承擔(dān)人的情況性質(zhì)作必要的公示，同時要保證政府對其進(jìn)行穩(wěn)定地調(diào)控。在英美法系國家(不限于此)，有限責(zé)任合伙的設(shè)立必須經(jīng)過登記，向主管政府機(jī)關(guān)申報一份注冊文件。我國對此也有同樣的規(guī)定。
　　第二，為保護(hù)債權(quán)人的利益，一般各國都要采取一定的立法設(shè)計來平衡合伙利益與債權(quán)人利益。有限責(zé)任的承當(dāng)形式對合伙債權(quán)人的利益是一種不利的威脅。各國建立的一般措施有，建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金、辦理職業(yè)保險，施行分派限制等。
　　第三，有限責(zé)任合伙本質(zhì)上仍然是普通合伙。它是普通合伙的特殊形式，普通合伙的適用原則基本上也適用于有限責(zé)任合伙，普通合伙企業(yè)由合伙人共同出資，直接經(jīng)營，共享利潤，按合伙方式納稅。美國新的《統(tǒng)一合伙法》第101節(jié)第6項(xiàng)規(guī)定，有限責(zé)任合伙是合伙的一種特殊形式，在滿足合伙的定義基礎(chǔ)上，即兩個或更多的人根據(jù)相應(yīng)的法律規(guī)定，以共有者的身份經(jīng)營商務(wù)以謀取利潤的社團(tuán)，經(jīng)過申報資格聲明并對合伙名稱進(jìn)行相應(yīng)修改后，就成為有限責(zé)任合伙。
　?。τ邢挢?zé)任合伙的立法思考
　　社會經(jīng)濟(jì)條件是上層建筑的基礎(chǔ)。當(dāng)社會商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段必然出現(xiàn)市場經(jīng)濟(jì)。市場經(jīng)濟(jì)的利益優(yōu)先原則驅(qū)使社會的各個經(jīng)濟(jì)因素向著利益靠近。有限責(zé)任合伙是在市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段為平衡“買方”與“賣方”的利益而設(shè)置的法律制度。有限責(zé)任合伙制度的確立目前主要用于那些諸如采用企業(yè)模式的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。因?yàn)殡S著市場主題的不斷強(qiáng)大，很多企業(yè)的規(guī)模都趨向于擴(kuò)大，在合伙企業(yè)中就有可能出現(xiàn)一些非因個人原因引起的卻要求無辜合伙人一起承擔(dān)的合伙債務(wù)，為了保護(hù)“非責(zé)任”合伙人的利益，構(gòu)建有限責(zé)任合伙有助于社會專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)的發(fā)展，促進(jìn)社會法治進(jìn)程，提升第三產(chǎn)業(yè)活力，在“軟實(shí)力”上大力推進(jìn)社會生產(chǎn)力的解放發(fā)展。我國新《合伙企業(yè)法》確立特殊的普通合伙制度，從國外借鑒有限責(zé)任合伙，這無疑是我國經(jīng)濟(jì)立法上的一個里程碑，有著深遠(yuǎn)的現(xiàn)實(shí)意義。但是，我們應(yīng)該看到市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)轉(zhuǎn)的投機(jī)性與復(fù)雜性。有限責(zé)任合伙制度中，對一個合伙人或數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動過程中存在故意或重大過失行為，其他合伙人如果知道或應(yīng)該知道卻不給予制止，是否本身也是一種故意或重大的過失呢？對像這種間接的故意或重大過失行為在承當(dāng)責(zé)任上有限責(zé)任合伙制度沒有明確的規(guī)定。因此，筆者認(rèn)為，在新《合伙企業(yè)法》的配套規(guī)范中應(yīng)該對這種間接故意行為給予制止，處理好監(jiān)督與執(zhí)行的責(zé)任界限，明確權(quán)責(zé)，這無疑是對有限責(zé)任合伙制度的一種補(bǔ)充和保證。再者，有限責(zé)任合伙制度適用于以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，適用市場主體范圍較局限。在必要的立法配套下，完全可以擴(kuò)大有限責(zé)任合伙制度的適用范圍，保障其他無辜合伙人的利益。
　　中小企業(yè)是促成一個國家的社會經(jīng)濟(jì)的主體力量。合伙，特別是有限合伙與有限責(zé)任合伙，這是適應(yīng)于現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)下中小企業(yè)的很好的制度，它給現(xiàn)代中小企業(yè)的發(fā)展開辟了舞臺，能夠在很大程度上解放對經(jīng)濟(jì)發(fā)展的體制性障礙。合伙制度的發(fā)展經(jīng)歷了幾個世紀(jì)，到現(xiàn)在它依然充滿著生機(jī)與活力，合伙制度在市場經(jīng)濟(jì)不斷成熟的過程中也會不斷的發(fā)展更新，更好的解放和發(fā)展生產(chǎn)力，促進(jìn)人類社會的發(fā)展。隨著市場經(jīng)濟(jì)的不斷成熟，全球市場逐步形成完善，有限合伙與有限責(zé)任合伙必然會逐步在激烈的市場競爭中不斷的得到改進(jìn)與發(fā)展。
　　（作者單位：遼寧工程技術(shù)大學(xué)）