對偷窺、偷拍的法律思考

【內容摘要】隨著科技的發(fā)展，偷窺、偷拍的水平不斷升級，嚴重威脅到人們的隱私，法律對此應當給予適當嚴厲的處罰。對情節(jié)嚴重的偷窺、偷拍他人隱私的行為，應由刑法加以規(guī)制。

【關鍵詞】偷窺偷拍刑法防治對策

隨著通訊、攝像、數碼技術、網絡的發(fā)達，偷窺方法的科技水平不斷升級，利用現(xiàn)代化電子設備如針孔攝像機、透視數碼照相機、拍照手機進行偷窺繼而偷拍、偷錄他人隱私行為或者身體隱私部位的事情逐漸增多，并有愈演愈烈的趨勢。與原始形態(tài)的偷窺相比，這種偷窺、偷拍、偷錄更為隱蔽、更為方便，因而危害也更大。更惡劣的是，在此基礎上，還有人為了牟利或者其他非法目的，販賣和通過互聯(lián)網等形式傳播偷拍、偷錄的他人隱私照片、錄像、錄音。在這樣一個時代，人們的隱私和私生活受到嚴重威脅。任何人特別是女性的隱私隨時可能在自己毫不察覺的情況下被人暗中窺視和偷拍。而一個人的隱私在成為電子文件后，會在很短的時間里傳遍互聯(lián)網，讓每一個對此感興趣的人看到。但是受眾的廣泛，并不能使利用現(xiàn)代化設備對他人隱私進行偷窺、偷拍、偷錄的行為得到辯護。對他人隱私感興趣的人常有，而愿意自己的隱私被攫取和傳播的人不常有。為了保護每一個人私生活的安全或者隱私權利，對于利用現(xiàn)代化設備對他人隱私進行偷窺、偷拍、偷錄的行為，特別是對于將偷拍、偷錄的他人隱私照片、錄像、錄音予以傳播的行為，法律應當給予適當嚴厲的處罰。

一、歐美國家刑法對偷窺、偷拍的防治對策

《意大利刑法典》第615條－2規(guī)定：使用錄影或錄音工具非法獲取在住宅進行的私人生活有關的消息或圖像，以及通過任何報道手段將上述消息或者圖像向公眾泄露或者傳播，構成“非法干涉私生活罪”，處6個月至4年有期徒刑。1994年《法國刑法典》第226－1條規(guī)定：未經本人同意，監(jiān)聽、錄制或轉播私人性質的談話和在私人場所的形象，構成“侵犯私生活罪”，處1年監(jiān)禁并科45000歐元罰金?！段靼嘌佬谭ǖ洹吩诘?97條第一項中規(guī)定：為發(fā)現(xiàn)他人隱私或者秘密，未經他人允許，使用技術竊聽、傳達、錄制或者復制他人聲音、形象及其他通訊信號的，構成“發(fā)現(xiàn)及泄露別人隱私罪”，處1年以上4年以下有期徒刑，并處12個月至24個月罰金?！度鹗啃谭ǖ洹返?79條除規(guī)定未經參與者允許，用竊聽、錄制他人談話，以及將談話內容和錄音加以利用、傳播構成犯罪外，還明確規(guī)定：未經本人同意，對他人隱私方面的事實或私生活方面的并非每個人都可知曉的事實，用攝像機進行觀察或錄制的，以及將該事實和錄像加以利用、傳播也構成犯罪，處監(jiān)禁刑或罰金刑?！斗姨m刑法典》第24章第5條規(guī)定使用技術設備非法收聽或者記錄他人關于私生活的討論、談話或者其他聲音，構成“竊聽罪”，判處罰金或者最高1年的監(jiān)禁；第6條規(guī)定使用技術設備，非法監(jiān)視或者監(jiān)控非開放場所的他人隱私構成“非法監(jiān)視罪”，判處罰金或者最高1年的監(jiān)禁。

美國各州的成文刑事法律對偷窺、偷拍是否構成犯罪不是很明確。加利福尼亞州法院曾根據該州的禁止秘密錄制機密的“通訊”的刑事竊聽法，裁決一名男子有罪，這名男子未經與他發(fā)生性關系的數名女子的同意，用錄影機將發(fā)生的一切錄制下來。但有一位法官不同意此項裁決，他認為多數法官對竊聽法進行了穿鑿附會的解釋。這并不是說，美國的被偷窺、偷拍者缺乏法律的保護。在美國，大多數偷窺、偷拍案是作為民事的侵犯隱私權案獲得解決的，原告有可能巨額賠償。1992年，愛荷華州的一個法院審理一起偷窺案：一對情侶在一家旅館做愛時有人通過房間墻上單向透明玻璃鏡偷窺，陪審團判那家旅館賠償430萬美元，其中30萬是實質損害賠償金，400萬是懲罰性賠償金。最后原、被告雙方以100萬元和解。在許多州，偷窺、偷拍行為構成侵犯隱私權，并不要求原告提出確實有人進行偷窺、偷拍。密歇根州法院指出：“安裝隱藏監(jiān)視設備本身已經構成隱私阻礙，而且對任何有理性之個人具有高度攻擊性?！?/p>

二、臺灣刑法對偷窺、偷拍的防治對策

我國臺灣地區(qū)的《刑法》也及時制定和不斷加強了對利用現(xiàn)代化設備進行偷窺、偷拍的防治對策。1999年，臺灣《刑法》增設利用工具和設備妨害秘密罪的條款。第三一五條之一：“有下列行為之一者，處三年以下有期徒刑、拘役或三萬元以下罰金：一、無故利用工具或設備窺視、竊聽他人非公開之活動、言論或談話者。二、無故以錄音、照相、錄像或電磁紀錄竊錄他人非公開之活動、言論或談話者?！钡谌晃鍡l之二：“意圖營利供給場所、工具或設備，便利他人為前條之行為者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或并科五萬元以下罰金。意圖散布、播送、販賣而有前條第二款之行為者，亦同。明知為前二項或前條第二款竊錄之內容而制造、散布，播送或販賣者，依第一項之規(guī)定處斷。前三項之未遂犯罰之?！?005年2月，上述條款又有修訂。首先是將偷拍身體隱私部位明確列為犯罪。第315-1條：“有下列行為之一者，處三年以下有期徒刑、拘役或三萬元以下罰金：一、無故利用工具或設備窺視、竊聽他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。二、無故以錄音、照相、錄像或電磁紀錄竊錄他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者?！逼浯?，加大對制造、散布、播送或販賣偷拍影像的打擊力度，根據新規(guī)定，制造、散布、播送或販賣偷拍影像之構成犯罪并不以“明知”影像內容為前提。第315-2條：“意圖營利供給場所、工具或設備，便利他人為前條第一項之行為者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或并科五萬元以下罰金。意圖散布、播送、販賣而有前條第二款之行為者，亦同。制造、散布、播送或販賣前二項或前條第二款竊錄之內容者，依第一項之規(guī)定處斷。前三項之未遂犯罰之?！?/p>

筆者認為臺灣地區(qū)關于偷窺、偷拍的對策是比較全面、合理的。第一，所保護的對象不限于私人住宅或場所存在或發(fā)生的隱私，在公共廁所、公共浴室或其他類似場所偷窺、偷拍隱私也構成犯罪。第二，所保護的隱私不限于非公開的活動、言論或者談話，還包括身體隱私部位，即使是在公共場所如商店偷拍身體隱私部位也構成犯罪。這對防治利用手機等便攜設備進行偷拍尤有意義。第三，窺視、竊聽、竊錄他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者之構成犯罪，不問行為者動機和目的，但對有散布、播送、販賣意圖者加重處罰。第四，還規(guī)定意圖營利供給場所、工具或設備，便利他人窺視、竊聽以及制造、散布，播送或販賣罪偷拍影像兩類行為構成犯罪，處罰比窺視、竊聽、竊錄更重。

三、對我國刑法防治偷窺、偷拍的現(xiàn)狀分析

相比上述歐美國家和我國臺灣地區(qū)，我國大陸法律對偷窺、偷拍的有關對策就顯得滯后和無力了。由于隱私權本身在民法中還沒有確認，被偷窺、偷拍、偷錄的受害人如果名譽權沒有受到損害，難以獲得民事救濟。正在制定的《治安管理處罰法》雖然已經列入偷窺、偷拍、竊聽他人隱私的行為，但《治安管理處罰法》的打擊力度對懲治嚴重的偷窺、偷拍、偷錄行為顯然是不夠的?，F(xiàn)行《刑法》對國家秘密、商業(yè)秘密都有比較完備有力的保護，而對公民個人秘密的保護還很薄弱，只有保護通信自由或秘密的專門規(guī)定。對于偷拍、偷錄和傳播他人隱私照片、錄像的行為，《刑法》第二百八十四條和第三百六十三條、第三百六十四條雖然有所涉及，但缺乏專門的針對性，內容也顯陳舊。

關于利用現(xiàn)代化設備對他人隱私進行偷窺、偷拍、偷錄，《刑法》第二百八十四條規(guī)定：“非法使用竊聽、竊照專用器材，造成嚴重后果的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。”但是，由于這個條文的立法本意是維護社會管理秩序，而不是保護公民的私生活安全或者隱私權利，它強調的是“非法”使用“竊聽、竊照專用器材”，實際上把利用一般設備如手機竊聽、竊照公民私生活的行為排除在外。而且，嚴格地說，這個條文所禁止的行為并不包括偷窺本身，“竊照”是否包括偷錄也不確定。再者，把“造成嚴重后果”作為犯罪構成條件，對懲治利用現(xiàn)代化工具偷窺、竊聽、偷拍、偷錄公民隱私的行為來說，也不是很得當。

關于將偷拍、偷錄的他人隱私照片、錄像、錄音予以傳播的行為，《刑法》第三百六十三條規(guī)定：“以牟利為目的，制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產?！钡谌倭臈l規(guī)定：“傳播淫穢的書刊、影片、音像、圖片或者其他淫穢物品，情節(jié)嚴重的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制；組織播放淫穢的電影、錄像等音像制品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；制作、復制淫穢的電影、錄像等音像制品組織播放的，依照第二款的規(guī)定從重處罰。”這兩條規(guī)定不可謂不嚴厲，但用它們來對付將偷拍、偷錄的他人隱私照片、錄像、錄音予以傳播的行為，多少有些文不對題。問題一、與《刑法》第二百八十四條一樣，《刑法》第三百六十三條、第三百六十四條的直接目的是維護社會管理秩序，防止人們尤其是未成年人受到淫穢物品毒害，而不是保護公民私生活安全或者隱私權利。認定制作、傳播淫穢物品的行為是否構成犯罪，以及衡量行為人罪行的大小，主要的根據是行為人的行為對社會的危害，而不是被偷拍、偷錄者受到多大傷害。問題二、《刑法》第三百六十三條、第三百六十四條所禁止的是“淫穢”物品?？墒?，很難說人們的性隱私如正常性活動、裸體形象、身體隱秘部位是淫穢的。本身不淫穢，被偷錄、偷拍進而制作成“物品”并加以傳播就成為淫穢的？問題三、《刑法》第三百六十三條所規(guī)定之罪，必須以“以牟利為目的”方能構成，而現(xiàn)實中發(fā)生的將偷拍、偷錄的他人隱私照片、錄像、錄音予以傳播的行為，并不限于以牟利為目的。

另外，根據《刑法》第二百八十三條規(guī)定了 “非法生產、銷售間諜專用器材罪”。但是，針孔攝像機是否屬于“間諜專用器材”，并沒有權威機關作出解釋。而很明確的是，這一條款無論如何也不能適用于數碼攝像機、數碼照相機、拍照手機等民用設備。

基于上述分析，筆者認為，《刑法》應當作出修改，設立“侵犯個人秘密罪”或“侵犯隱私罪”，把情節(jié)嚴重的利用現(xiàn)代化設備偷窺、竊聽、偷拍、偷錄他人隱私和傳播偷拍、偷錄的他人隱私照片、錄像、錄音的行為，以及其他情節(jié)嚴重的侵犯個人秘密的行為列入其中。

（作者單位：江蘇技術師范學院經管學院）