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    相同之中見差異

    2005-06-14 04:53:34
    WTO經(jīng)濟(jì)導(dǎo)刊 2005年6期
    關(guān)鍵詞:專家組磋商爭端

    張 琛

    在WTO的整個爭端解決機(jī)制中,DSU是這個機(jī)制的基礎(chǔ)和核心,而各適用協(xié)定中的特殊和附加規(guī)則是對DSU的部分修改和補(bǔ)充,當(dāng)二者產(chǎn)生了分歧和矛盾時,在個案的審理中應(yīng)如何進(jìn)行協(xié)調(diào)和平衡?

    《關(guān)于爭端解決規(guī)則與程序的諒解》(以下簡稱DSU)和各適用協(xié)定中的爭端解決條款共同構(gòu)成了WTO的爭端解決機(jī)制。其中DSU是WTO爭端解決的中心機(jī)制,它適用于WTO下的幾乎所有協(xié)議。那么,WTO部分適用協(xié)定中有關(guān)爭端解決的特殊規(guī)則和程序與DSU之間的關(guān)系究竟如何?本文擬先從簡要介紹DSU的主要規(guī)定開始,對該問題作一簡要的比較分析。

    WTO的爭端解決機(jī)制

    根據(jù)DSU的規(guī)定,WTO爭端解決機(jī)制的組織形式有以下幾種:1.爭端解決機(jī)構(gòu)(DSB),負(fù)責(zé)成立專家組,通過專家組和上訴機(jī)構(gòu)的報告,授權(quán)報復(fù)等;2.專家組,針對個案由3至5名經(jīng)驗(yàn)豐富和資深的政府或非政府人員組成,對當(dāng)事方提交的爭端事項(xiàng)進(jìn)行調(diào)查,向DSB提交報告或建議等;3.上訴機(jī)構(gòu),常設(shè)機(jī)構(gòu),由7名在法律、國際貿(mào)易方面具有專業(yè)知識的人員組成,主要職能是受理來自對專家組案件的上訴。

    爭端解決的基本程序有:1.磋商,當(dāng)一成員認(rèn)為另一成員的行為不符合WTO的規(guī)定時,應(yīng)首先請求與對方進(jìn)行磋商;2.設(shè)立專家組,在磋商未能解決爭端的情況下起訴方可以請求設(shè)立專家組;3.上訴復(fù)審,爭端當(dāng)事方如對專家組報告有異議,可以向上訴機(jī)構(gòu)提起上訴,上訴機(jī)構(gòu)只能審查報告中涉及的法律問題,而不能重新審查事實(shí);4.對裁決的執(zhí)行,敗訴方應(yīng)在30天內(nèi)表明何時執(zhí)行裁決,如敗訴方立即執(zhí)行裁決有障礙,應(yīng)確定一個“合理期限”;5.補(bǔ)償與報復(fù),如敗訴方不能執(zhí)行裁決,那么它應(yīng)與起訴方商議雙方都能接受的補(bǔ)償方式,否則,起訴方可以請求DSB授權(quán)報復(fù)。

    DSU的規(guī)定是WTO爭端解決機(jī)制的中心,但并未包括其全部,WTO下各協(xié)定中都還有自己的爭端解決條款,這些條款也構(gòu)成了WTO爭端解決機(jī)制的一部分,如《實(shí)行動植物衛(wèi)生檢疫措施協(xié)議》第11條;《貿(mào)易技術(shù)壁壘協(xié)議》第14條;《反傾銷協(xié)議》第17條等等。

    WTO下各適用協(xié)定中的爭端解決條款

    在WTO的適用協(xié)定中,有些協(xié)定的爭端解決條款只是簡單地援引DSU的規(guī)定,例如,《農(nóng)產(chǎn)品協(xié)議》第19條規(guī)定本協(xié)定項(xiàng)下的磋商和爭端解決應(yīng)適用DSU的相關(guān)規(guī)定。但有些適用協(xié)定不僅援引了DSU,還額外規(guī)定了自己特殊的爭端解決規(guī)則和程序,由于這些規(guī)則在實(shí)踐中往往與DSU相沖突而產(chǎn)生爭議,下面將對這些特殊規(guī)則作詳細(xì)論述。

    (一)《反傾銷協(xié)議》中的爭端解決規(guī)則和程序

    《反傾銷協(xié)議》(以下簡稱《協(xié)議》)中關(guān)于爭端解決的規(guī)則和程序規(guī)定在第17條中:

    ⒈《協(xié)議》第17條第4款規(guī)定:“如請求磋商的成員認(rèn)為按照第3款進(jìn)行的磋商未能達(dá)成雙方同意的解決辦法,且如果進(jìn)口成員的行政主管機(jī)關(guān)已經(jīng)采取征收最終反傾銷稅或接受價格承諾的最終行動,則該成員可將此事項(xiàng)提交爭端解決機(jī)構(gòu),如一臨時措施具有重大影響,且請求磋商的成員認(rèn)為該措施的采取違反第7條第1款的規(guī)定,則該成員也可將此事項(xiàng)提交DSB?!边@與DSU的規(guī)定有所不同,在實(shí)踐中往往引起爭議。以“危地馬拉水泥案”為例,在該案中,墨西哥將危地馬拉的反傾銷調(diào)查訴諸DSB,而危地馬拉主張專家組應(yīng)駁回墨西哥的起訴,因?yàn)楦鶕?jù)《協(xié)議》第17條第4款的規(guī)定,有關(guān)反傾銷的爭端,起訴方只能針對三種措施提起爭端解決,即征收最終反傾銷稅、接受價格承諾和采取了有重要影響的臨時措施,僅僅關(guān)于反傾銷調(diào)查程序方面的問題是不能提起爭端解決的。

    對此專家組認(rèn)為,《協(xié)議》第17條第4款只是規(guī)定糾紛什么時候可以提交DSB,而不是哪些事項(xiàng)可以提交DSB,另外,第17條第5款也沒有要求在成立專家組請求中指明“爭議的措施”,那么根據(jù)DSU第1條第2款及其附錄2的規(guī)定,當(dāng)《協(xié)議》第17條第4~7款與DSU發(fā)生分歧時,《協(xié)議》的規(guī)定優(yōu)先適用,也就是說,盡管DSU中規(guī)定設(shè)立專家組的請求中應(yīng)當(dāng)包括“爭議的措施”,但由于《協(xié)議》的第17條沒有這種要求,所以DSU的規(guī)定可以不遵守。

    但最終上訴機(jī)構(gòu)推翻了專家組的結(jié)論。上訴機(jī)構(gòu)認(rèn)為,特殊規(guī)則僅適用于該特定協(xié)議,而DSU則是針對所有協(xié)議的。只有在某個協(xié)議的特殊規(guī)則與DSU真正沖突時,也就是說如果遵守了這個規(guī)定,就會違反那個規(guī)定時,特殊規(guī)則才優(yōu)先適用。專家組認(rèn)為《反傾銷協(xié)議》第17條取代DSU的規(guī)定,就是否認(rèn)了DSU對反傾銷案件的適用,這顯然不符合建立WTO爭端解決機(jī)制的初衷。既然DSU第6條第2款明確要求申訴方指明“爭議的具體措施”,《協(xié)議》自然要規(guī)定哪些可以稱作是“爭議的具體措施”,而這就是第17條第4款規(guī)定的三種措施。另外,《協(xié)議》第17條第5款確實(shí)沒有要求指明爭議的措施,但這一款并不是關(guān)于程序的說明,相反DSU第6條第2款關(guān)于程序的要求是明確的、詳細(xì)的,所以這兩個規(guī)定并不沖突,《協(xié)議》第17條第5款是對DSU第6條第2款的補(bǔ)充,二者應(yīng)當(dāng)一起實(shí)施。據(jù)此上訴機(jī)構(gòu)最終認(rèn)定,由于本案中墨西哥未能在其成立專家組的請求中確認(rèn)“爭議中的具體措施”,因此,專家組和上訴機(jī)構(gòu)均無權(quán)審查此案。

    相比DSU第11條對專家組的職能的規(guī)定,《反傾銷協(xié)議》第17條第6款增加了專家組審查案件的兩條指導(dǎo)標(biāo)準(zhǔn),即(1)規(guī)定的事實(shí)審查標(biāo)準(zhǔn)和(2)規(guī)定的法律解釋標(biāo)準(zhǔn)。在“美國熱軋鋼反傾銷案”中,上訴機(jī)構(gòu)指出,這些規(guī)定與DSU第11條沒有抵觸,它們是對第11條的補(bǔ)充,而不是替代。

    (二)《補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼措施協(xié)議》中的爭端解決規(guī)則和程序

    《補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼措施協(xié)議》(以下簡稱《協(xié)議》)中的爭端解決條款,分別規(guī)定在禁止性補(bǔ)貼、可訴補(bǔ)貼、不可訴補(bǔ)貼和反補(bǔ)貼措施項(xiàng)下。

    1. 禁止性補(bǔ)貼?!秴f(xié)議》第4條共12款,對有關(guān)禁止性補(bǔ)貼的爭端解決規(guī)定了比較完整的程序,與DSU相比,有一些特殊的規(guī)則。①該條第2款規(guī)定,提出的磋商請求應(yīng)包括一份說明,列出所涉補(bǔ)貼的存在和性質(zhì)的證據(jù),這一要求超出了DSU的規(guī)定,因?yàn)樗粌H要求提供“爭議措施”(此處即“補(bǔ)貼” )的存在的證據(jù),還要求提供該“爭議措施”的性質(zhì)的證據(jù)。②該條第4款規(guī)定,磋商的時限是30天,而DSU第4條第7款對磋商規(guī)定的時限是60天,同樣《協(xié)議》對專家組提交報告、當(dāng)事方提起上訴和上訴機(jī)構(gòu)提交報告的時限均作出了與DSU不同的規(guī)定。③該條第5款規(guī)定,專家組設(shè)立后,可就所涉措施是否屬禁止性補(bǔ)貼請求常設(shè)專家小組(PGE)予以協(xié)助,PGE的結(jié)論,專家組應(yīng)當(dāng)接受而不得修改。

    2. 可訴補(bǔ)貼?!秴f(xié)議》第7條對有關(guān)可訴補(bǔ)貼的爭端解決,也規(guī)定了比較完整的程序,這些程序與禁止性補(bǔ)貼的程序基本相同,下面僅分析兩點(diǎn)特殊之處:①根據(jù)第7條第2款規(guī)定,在提出磋商的請求中,可訴補(bǔ)貼比禁止性補(bǔ)貼又多出了一個提交關(guān)于損害的證據(jù)的要求;②可訴補(bǔ)貼的爭端解決的時限相對禁止性補(bǔ)貼較長,但與DSU相比,仍有所不同,如關(guān)于專家組提交報告的時限,DSU規(guī)定的是6個月,《協(xié)議》規(guī)定的是120天等。

    3. 不可訴補(bǔ)貼。關(guān)于不可訴補(bǔ)貼的爭端解決的規(guī)則主要體現(xiàn)在第9條上。值得注意的是,根據(jù)第9條第3款和第4款的規(guī)定,在磋商未果的情況下,當(dāng)事方應(yīng)將事項(xiàng)提交補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼措施委員會而不是DSB的專家組處理,這一點(diǎn)與DSU的規(guī)定大不相同。

    4. 反補(bǔ)貼措施?!秴f(xié)議》沒有對反補(bǔ)貼措施的爭端解決作出專門規(guī)定,只是在第10條的腳注35中規(guī)定,禁止同時征收反補(bǔ)貼稅和采取報復(fù)措施。

    (三)《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》中的爭端解決規(guī)則和程序

    《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》下的爭端解決主要規(guī)定在第22條、第23條和附件的個別條款中。

    1. 第22條是關(guān)于磋商的規(guī)定,共3款。其中第3款規(guī)定,對于雙方避免雙重征稅協(xié)議中的關(guān)于違反國民待遇義務(wù)的爭議,不得訴諸DSB,應(yīng)提交服務(wù)貿(mào)易理事會,理事會應(yīng)將該事項(xiàng)提交仲裁,這一款與DSU的規(guī)定是相沖突的,它限制了提交DSB解決爭端的事項(xiàng)。

    2. 第23條是關(guān)于爭端解決和執(zhí)行的規(guī)定,共3款,分別規(guī)定了爭端解決應(yīng)援引DSU的規(guī)定、DSB可授權(quán)報復(fù)以及“非違反之訴”,與DSU的規(guī)定基本相同。

    該協(xié)定共有8個附件,《關(guān)于空運(yùn)服務(wù)的附件》第4條規(guī)定,成員方之間的雙邊和多邊協(xié)定中規(guī)定的爭端解決程序優(yōu)先于《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》適用;《關(guān)于金融服務(wù)的附件》第4條規(guī)定,關(guān)于金融事項(xiàng)的爭端,專家組應(yīng)具備金融服務(wù)的專門知識,在專家組的資格上比DSU多了一些規(guī)定和要求。而在其他附件中,均沒有關(guān)于爭端解決的單獨(dú)規(guī)定。

    (四)諸邊貿(mào)易協(xié)議中規(guī)定的爭端解決規(guī)則和程序

    在WTO法律體系中共有4個諸邊貿(mào)易協(xié)議,其中《國際奶制品協(xié)議》和《國際牛肉協(xié)議》已于1997年年底終止,所以下面僅就《政府采購協(xié)議》和《民用航空器貿(mào)易協(xié)議》中有關(guān)爭端解決的特殊規(guī)定作一下闡述。

    1. 《政府采購協(xié)議》

    《政府采購協(xié)議》(以下簡稱《協(xié)議》)作為一項(xiàng)僅有部分WTO成員參加的諸邊貿(mào)易協(xié)議,在適用DSU的一般爭端解決程序的基礎(chǔ)上,也作出了自己的特殊規(guī)定,主要體現(xiàn)在《協(xié)議》第20條和第22條中。①第20條對國內(nèi)質(zhì)疑程序作出了詳細(xì)規(guī)定,其規(guī)定供應(yīng)商可以作為爭端主體,運(yùn)用國內(nèi)質(zhì)疑程序直接向有關(guān)采購實(shí)體提出磋商請求,并且相關(guān)實(shí)體有義務(wù)及時回應(yīng)。②第22條是關(guān)于磋商和爭端解決的規(guī)定,共有7款。其中第6款規(guī)定應(yīng)盡全力加快爭端解決程序,其規(guī)定的時限一般都比DSU少2個月;第7款規(guī)定禁止“交叉報復(fù)”,這一點(diǎn)與DSU第22條第2款關(guān)于起訴方實(shí)施報復(fù)時可以有多種選擇的規(guī)定大不相同。

    2. 《民用航空器貿(mào)易協(xié)議》

    有關(guān)爭端解決的規(guī)定主要體現(xiàn)在第8條中,其中爭端解決的特殊程序主要體現(xiàn)在第6款和第7款中:第6款規(guī)定,各簽署方應(yīng)當(dāng)在啟動國內(nèi)反補(bǔ)貼調(diào)查程序之前,先行在委員會中與其他簽署方進(jìn)行磋商,以尋求共同商定的、無需采用反補(bǔ)貼措施的解決方法。第7款規(guī)定,如一簽署方認(rèn)為其在民用航空器制造、修理、維護(hù)、改造、改型或改裝方面的貿(mào)易利益已經(jīng)或有可能受到另一簽署方任何行動的不利影響,則該簽署方可請求委員會審議該事項(xiàng),委員會應(yīng)盡快作出適當(dāng)?shù)牟脹Q或建議,這兩款都是根據(jù)民用航空器貿(mào)易的特殊性而作出的不同于DSU的特殊規(guī)定。

    以上是對WTO部分適用協(xié)定中有關(guān)爭端解決的特殊規(guī)則和程序的介紹,由于《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》中的特殊規(guī)則已于2000年終止,現(xiàn)已完全適用DSU的規(guī)定,《紡織品與服裝協(xié)議》也已經(jīng)終止,所以也就沒有介紹的必要了。至于尚未提到的其他協(xié)定,其中雖然也有一些不同于DSU的規(guī)定,但均出入不大,在實(shí)踐中也沒有引起爭議。

    各適用協(xié)定的爭端解決條款與DSU的沖突的解決

    通過以上分析可以看出,雖然各適用協(xié)定中均規(guī)定有自己的爭端解決的條款,但多為對DSU的補(bǔ)充,只有小部分的規(guī)定是真正與DSU相沖突的,如《補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼措施協(xié)議》第4條關(guān)于時限的規(guī)定,《政府采購協(xié)議》第22條第7款關(guān)于禁止“交叉報復(fù)”的規(guī)定等。為避免這些沖突給爭端解決造成困難,DSU發(fā)展了相應(yīng)的解決方法:

    1.根據(jù)DSU第1條第2款規(guī)定,當(dāng)適用協(xié)議的爭端解決條款和DSU的規(guī)定相沖突時,如只涉及一個適用協(xié)議的爭端解決規(guī)則和程序,則特殊規(guī)則和程序優(yōu)先適用;如涉及一個以上適用協(xié)議,且這些適用協(xié)議的爭端解決規(guī)則和程序之間相互沖突,則首先由各方協(xié)商,如果在20天內(nèi)沒有結(jié)果,再由DSB主席與各方協(xié)商,在10天內(nèi)決定應(yīng)該遵守的規(guī)則和程序。DSB主席應(yīng)遵守的指導(dǎo)原則是盡可能采用特殊和附加的規(guī)則和程序并在避免沖突所必要的范圍內(nèi)采用DSU的規(guī)定。

    2.如果上述規(guī)定仍然不能解決爭端解決規(guī)則之間的沖突,可以訴諸國際公法的解釋規(guī)則。

    3.最后,有關(guān)方面可以提請WTO作出權(quán)威的解釋,根據(jù)《世界貿(mào)易組織協(xié)定》第9條,部長大會和總理事會享有解釋《世界貿(mào)易組織協(xié)定》和多邊貿(mào)易協(xié)議條文的排他的權(quán)利。

    由此可見,在處理WTO條文之間的沖突方面,爭端解決機(jī)制奉行 “特別法優(yōu)于一般法”的原則。在解決方法上有:①有關(guān)當(dāng)事方協(xié)商;②DSB主席裁決;③各成員根據(jù)國際公法解釋;④部長大會和總理事會作出權(quán)威解釋。可以這樣說,在WTO的整個爭端解決機(jī)制中,DSU是這個機(jī)制的基礎(chǔ)和核心,而各適用協(xié)定中的特殊和附加規(guī)則是對DSU的部分修改和補(bǔ)充,它們放在一起共同構(gòu)成了一個既有普遍適用性又具有針對性的整體,使得WTO下產(chǎn)生的各種爭端能夠得到滿意的解決。

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