海事訴訟中委托司法鑒定人制度初探

摘 要：民事訴訟程序中，法律賦予當(dāng)事人啟動鑒定程序的決定權(quán)和確定鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人員的選擇權(quán)，可以說在鑒定程序中擁有充分的自由和主導(dǎo)權(quán)限，但是實(shí)踐情況并非如此，地方立法普遍要求由司法鑒定機(jī)構(gòu)統(tǒng)一接受委托，不允許司法鑒定人個人接受委托開展鑒定事宜。海事訴訟領(lǐng)域鑒定類別相對集中，適時探索委托司法鑒定人制度，與委托司法鑒定機(jī)構(gòu)并存，給予當(dāng)事人更多選擇，為有效提升訴訟質(zhì)效提供幫助。文章從立法、行業(yè)管理、責(zé)任承擔(dān)、執(zhí)業(yè)保障以及個人接受委托等方面，對人員科學(xué)管理提出若干建議，重點(diǎn)在于司法鑒定人個人接受委托制度的探索。基于目前司法鑒定委托需通過鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行這一立法現(xiàn)狀，綜合考慮委托方的意愿以及從事鑒定事宜的方便程度，在系統(tǒng)完善相關(guān)流程管理的基礎(chǔ)上，提出由司法鑒定人個人接受委托開展鑒定事宜的構(gòu)想，以期為簡化鑒定流程、提高司法質(zhì)效提供幫助。

關(guān)鍵詞：司法鑒定人；人員管理；責(zé)任承擔(dān)

1 我國現(xiàn)行法律體系中司法鑒定人管理現(xiàn)狀

關(guān)于司法鑒定人制度，我國民事法律體系中尚未形成統(tǒng)一明確的成文法律。相關(guān)規(guī)定普遍散見于各訴訟法，主要是證據(jù)制度相關(guān)章節(jié)，且在證據(jù)規(guī)則方面的單行法律中有較大章節(jié)的規(guī)定?？v觀司法部及地方司法行政部門出臺的行政法規(guī)，體系龐雜，條文散亂。目前，《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》（2015年修正）（以下簡稱《決定》）仍是較為完整的立法依據(jù)，其他還涉及《司法鑒定機(jī)構(gòu)登記管理辦法》《司法鑒定人登記管理辦法》《司法鑒定程序通則》《關(guān)于健全統(tǒng)一司法鑒定管理體制的實(shí)施意見》《司法鑒定執(zhí)業(yè)活動投訴處理辦法》等法律、法規(guī)、規(guī)章及相關(guān)規(guī)定。近三年來，相關(guān)法律法規(guī)條文又有較大改動。2019年，司法部組織對《司法鑒定機(jī)構(gòu)登記管理辦法》《司法鑒定人登記管理辦法》進(jìn)行修訂，形成了征求意見稿，向社會廣泛征詢意見，其中對鑒定人的管理權(quán)限、管理事項、準(zhǔn)予條件、退出機(jī)制、處罰情形和方式等均有較大篇幅的改動。2021年12月，司法部又適時發(fā)布了《司法鑒定機(jī)構(gòu)和司法鑒定人退出管理辦法（試行）》。除此之外，為了加強(qiáng)行政管理，全國各地陸續(xù)通過地方性立法的形式出臺相關(guān)司法鑒定管理規(guī)定，以上海為例，2019年上海市第十五屆人民代表大會常務(wù)委員會第十六次會議于2019年12月19日通過了《上海市司法鑒定管理條例》，自2020年5月1日起施行。

以上現(xiàn)狀導(dǎo)致司法鑒定領(lǐng)域條文混亂，尚未形成完整的法律體系，條文之間甚至存在不一致的情形。加之各地立法的多元化，地方性法規(guī)之間相互矛盾、實(shí)施各異的問題普遍存在，主要體現(xiàn)為鑒定程序不一、鑒定標(biāo)準(zhǔn)不一、鑒定人資格不一。依法鑒定是司法鑒定的基本原則，也是推行依法治國基本方略的基本要求，但是缺乏統(tǒng)一的法律規(guī)定，加之立法體系混亂，各規(guī)章及地方法規(guī)各行其道，不但導(dǎo)致法律法規(guī)適用困難，而且嚴(yán)重?fù)p害了司法鑒定的可信度和可靠性，從而必然導(dǎo)致司法鑒定作為證據(jù)使用時效力大打折扣。

2 現(xiàn)有制度下，委托司法鑒定人之困境

法律賦予了當(dāng)事人啟動鑒定程序的決定權(quán)和確定鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人員的選擇權(quán)，可以說在鑒定程序中擁有充分的自由和主導(dǎo)權(quán)限，但是實(shí)踐情況并非如此。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第79條之規(guī)定：“當(dāng)事人可以就查明事實(shí)的專門性問題向人民法院申請鑒定。當(dāng)事人申請鑒定的，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人；協(xié)商不成的，由人民法院指定?！痹摋l文明確表述，當(dāng)事人委托鑒定的，可自行選取鑒定人進(jìn)行。相同的規(guī)定在2019年《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第32條中也能找到，“人民法院準(zhǔn)許鑒定申請的，應(yīng)當(dāng)組織雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備相應(yīng)資格的鑒定人。當(dāng)事人協(xié)商不成的，由人民法院指定。人民法院依職權(quán)委托鑒定的，可以在詢問當(dāng)事人的意見后，指定具備相應(yīng)資格的鑒定人。”但是根據(jù)《決定》第9條第一款之規(guī)定：“在訴訟中，對本決定第二條所規(guī)定的鑒定事項發(fā)生爭議，需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)委托列入鑒定人名冊的鑒定人進(jìn)行鑒定。鑒定人從事司法鑒定業(yè)務(wù)，由所在的鑒定機(jī)構(gòu)統(tǒng)一接受委托?！痹摋l文明確規(guī)定司法鑒定由所在機(jī)構(gòu)統(tǒng)一接受委托，即當(dāng)事人不可以直接委托鑒定人個人開展司法鑒定工作，實(shí)則與前述訴訟法以及證據(jù)法中的相關(guān)規(guī)定不符。然而，地方司法行政管理機(jī)關(guān)在具體鑒定事項的開展過程中，也都一直遵循了《決定》中的精神，不允許鑒定人個人接受委托、開展鑒定事宜，必須將鑒定事項委托機(jī)構(gòu)進(jìn)行。

這樣的操作帶來的問題是，部分當(dāng)事人對于鑒定機(jī)構(gòu)缺乏了解，但是可能對特定領(lǐng)域長期從事鑒定事宜的專家學(xué)者更為熟知，對其出具的鑒定意見也有較高的信服度，但是《決定》要求必須通過機(jī)構(gòu)進(jìn)行委托，一則眾所周知，鑒定人領(lǐng)域因執(zhí)業(yè)活動有較大自由性，鑒定人更換掛名機(jī)構(gòu)的事情非常常見，當(dāng)事人有明確想要選擇的鑒定人的前提下，還要去苦苦找尋其所在機(jī)構(gòu)，無疑給當(dāng)事人造成一定困擾；二則通過機(jī)構(gòu)委托鑒定事項后，機(jī)構(gòu)指派具體鑒定人又具有極大的不確定性，很可能沒有選定當(dāng)事人中意的鑒定人，這兩方面都給鑒定事宜的開展造成不便。反之，部分專業(yè)領(lǐng)域的專家學(xué)者，長期從事特定行業(yè)的研究及技術(shù)操作，完全具有進(jìn)行司法鑒定的專業(yè)技能，但若因其不掛靠在任何機(jī)構(gòu)，根據(jù)《決定》精神，個人不能開展鑒定相關(guān)業(yè)務(wù)，必須通過司法鑒定機(jī)構(gòu)統(tǒng)一接受委托，如此便阻斷了業(yè)內(nèi)專家兼職從事司法鑒定之路。因此，就現(xiàn)有必須通過機(jī)構(gòu)委托的要求而言，給司法鑒定的當(dāng)事雙方均造成一定困擾，這對于提升司法質(zhì)效、提升群眾對司法工作的滿意度均造成不良影響。

3 海事訴訟領(lǐng)域司法鑒定人制度探索

3.1 制度設(shè)想

海事法院審理案件中涉及的專業(yè)鑒定類型，主要涉及船舶鑒定以及運(yùn)輸導(dǎo)致的貨損鑒定兩大類，鑒定類型相對集中，長期從事海事類型鑒定的人員也相對集中。如此一來海事鑒定領(lǐng)域形成了一批具有較高知名度、較有威信的業(yè)內(nèi)專家，這些鑒定人員出具的鑒定報告專業(yè)性較強(qiáng)、可信度較高，當(dāng)事人對其接受度也較高。因此，當(dāng)事人在涉及鑒定問題時，時常希望指定他們熟知且信任的鑒定人進(jìn)行。

在此情形下，可以增加直接委托司法鑒定人進(jìn)行鑒定的選擇，將選擇權(quán)賦予申請司法鑒定的案件當(dāng)事人。如果當(dāng)事人對特定領(lǐng)域的某些鑒定專家有較高的信賴度，有指定某位專家學(xué)者開展此項鑒定的明確意圖，此時完全可以拋開機(jī)構(gòu)委托，由當(dāng)事人直接委托鑒定人完成，省去的中間環(huán)節(jié)可以大大節(jié)省訴訟時間和成本，當(dāng)事人對鑒定意見也會有較高的接受度，最大限度地避免重復(fù)鑒定造成的社會資源浪費(fèi)。

3.2 落實(shí)措施

根據(jù)直接委托司法鑒定人開展鑒定事宜的設(shè)想，若部分鑒定人員可以以個人名義接受當(dāng)事人委托從事鑒定工作，那么從資質(zhì)審批、責(zé)任承擔(dān)、行業(yè)管理以及獎罰等方面，加強(qiáng)對鑒定人員的約束就顯得尤為重要。

3.2.1 嚴(yán)格司法鑒定人員審批管理

目前，我國司法鑒定制度中人員選任缺乏統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，法律法規(guī)的規(guī)定又過于籠統(tǒng)，司法行政機(jī)關(guān)在人員選任過程中有較大的主觀性，且各地區(qū)、各領(lǐng)域選任標(biāo)準(zhǔn)參差不齊，甚至?xí)霈F(xiàn)在某地區(qū)無法入選鑒定人名錄，換到另外一個地區(qū)卻能成功入選的情況。因此，曾有學(xué)者建議關(guān)于司法鑒定人的選任，應(yīng)當(dāng)設(shè)定全國統(tǒng)一的司法鑒定人執(zhí)業(yè)資格考試，改善鑒定人管理領(lǐng)域“進(jìn)門難、退出難”、人員選任主觀性隨意性的狀態(tài)。司法鑒定人制度的推行，依賴嚴(yán)格的資質(zhì)審批做保障，才能真正選定一批技術(shù)過硬、素質(zhì)過硬、能力過硬的人員加入自由司法鑒定人隊伍。

因此，將擬以個人名義從事司法鑒定的自由鑒定人單列為一類管理對象，與普通鑒定人員及鑒定機(jī)構(gòu)作區(qū)分。一方面，要更加嚴(yán)格司法鑒定人的資格認(rèn)證，提升司法鑒定人準(zhǔn)入門檻，故可以在學(xué)歷要求、職稱評定、履職經(jīng)歷方面設(shè)置更高的要求，并設(shè)置獨(dú)立的審批流程，從技術(shù)層面篩選資質(zhì)更優(yōu)的人員，條件成熟的情況下可以增設(shè)自由鑒定人執(zhí)業(yè)資格考試；另一方面，為了保障司法鑒定人在執(zhí)業(yè)活動中堅持公平公正，可以在審批過程中增設(shè)信賴保護(hù)制度，要求擬申請自由鑒定的人員向司法管理部門遞交執(zhí)業(yè)保證書或交納一定金額的保證金，向司法管理部門事先承諾，在履職過程中嚴(yán)守誠信原則，客觀公平公正地完成鑒定事宜，如有違反將接受沒收保證金、終身禁業(yè)等相應(yīng)懲罰，從而盡可能避免脫離機(jī)構(gòu)管理后個人開展鑒定事宜時可能出現(xiàn)的虛假鑒定以及不公正的情況出現(xiàn)，至少在管理審批層面對鑒定人的執(zhí)業(yè)行為形成約束，讓鑒定人不想腐、不敢腐、不能腐。

3.2.2 鑒定人責(zé)任承擔(dān)的問題

這里講的鑒定人責(zé)任承擔(dān)，強(qiáng)調(diào)的是出具鑒定結(jié)論的個人擔(dān)負(fù)民事、刑事或者行政責(zé)任。在我國目前的司法鑒定實(shí)踐中，司法鑒定人參與司法鑒定活動是通過機(jī)構(gòu)的指派，鑒定人隸屬于司法鑒定機(jī)構(gòu)，二者之間是一種職務(wù)上的隸屬關(guān)系，所以鑒定人實(shí)際從事的是職務(wù)行為，最終責(zé)任是由鑒定機(jī)構(gòu)承擔(dān)的。因此，推行鑒定人制度的過程中，必須050883397fa9d05719533fb29c49b92bffc3cd2ecc32f327eb8bdc22b4de3632要解決的就是個人責(zé)任承擔(dān)問題。根據(jù)目前實(shí)踐當(dāng)中的做法，鑒定結(jié)論的出具都會加蓋鑒定機(jī)構(gòu)印章，自然都由鑒定機(jī)構(gòu)對外擔(dān)責(zé)，卻不會特意強(qiáng)調(diào)具體從事此次鑒定事宜的鑒定人的相關(guān)責(zé)任，有的鑒定人會在鑒定結(jié)論中簽名，有的甚至只在鑒定過程中簡要記載。如果允許鑒d5d426a8014b7d72e86034f982470cba773fa9f3fef0aa276729b4e774603e13定人自由開展執(zhí)業(yè)，必須強(qiáng)調(diào)鑒定人個人的責(zé)任承擔(dān)。此時要求，鑒定人必須在鑒定結(jié)論出簽名，簽字署名的鑒定人就是最終的責(zé)任人。

接下來，就是責(zé)任的承擔(dān)方式。刑事責(zé)任、行政責(zé)任根據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行處罰，而民事責(zé)任的承擔(dān)較為復(fù)雜。一方面，不能無限加重鑒定人的民事責(zé)任，這樣會造成鑒定人不敢鑒定、不想鑒定的局面，況且由鑒定機(jī)構(gòu)承擔(dān)責(zé)任的也都是法人的有限責(zé)任，鑒定人個人承擔(dān)責(zé)任也應(yīng)當(dāng)限定在一定范圍之內(nèi)；另一方面，當(dāng)出現(xiàn)責(zé)任承擔(dān)問題時，自然人的力量通常無法和法人或者社會組織相比，如果沒有一定的資金做保障，對鑒定委托方的權(quán)益也會造成侵害，將有失公允。綜合上述兩點(diǎn)，在自由鑒定人選任的過程中，應(yīng)當(dāng)要求鑒定人向司法行政機(jī)關(guān)繳納一定金額的保證金作為后續(xù)責(zé)任承擔(dān)的基礎(chǔ)，與此同時，司法行政機(jī)關(guān)也應(yīng)當(dāng)設(shè)立專項基金，對于鑒定人非因故意或者重大過失造成的委托人權(quán)益的損害，給予委托人一定比例的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，也是促進(jìn)司法鑒定行業(yè)健康發(fā)展的利好舉措。

3.2.3 加大獎懲力度

加大獎懲力度，從另一個方面講也是執(zhí)業(yè)保障和責(zé)任追究。司法鑒定人作為重要的訴訟參與人，其地位與普通證人有很大不同，且出具鑒定意見的同時一般會造成訴訟一方當(dāng)事人的利益損害，應(yīng)當(dāng)給予其特殊的權(quán)益保障，主要體現(xiàn)為人身權(quán)益保障和財產(chǎn)權(quán)益保障。因此，一方面應(yīng)當(dāng)做好鑒定人安全保障，對鑒定人正常履職以及出庭作證等過程中可能遭受到的人身權(quán)益的侵害，要給予其必要的信息、財產(chǎn)、人身方面的保護(hù)，并享有在因鑒定行為遭受侵害后獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)姆ǘ?quán)利，只有這樣才能讓鑒定人敢說話、說真話；另一方面應(yīng)當(dāng)明確鑒定人獲取報酬及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臋?quán)利，實(shí)踐中常有民事訴訟敗訴一方無力支付鑒定費(fèi)用造成鑒定費(fèi)用索要無門的情況發(fā)生，為了維護(hù)鑒定人合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)對鑒定人追索鑒定費(fèi)用提供必要支持，特殊條件下可以考慮設(shè)立政府專項經(jīng)費(fèi)予以撥付，對于鑒定人出庭費(fèi)用等問題，也應(yīng)當(dāng)將補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步細(xì)化。

在權(quán)利保障的同時，也不能忽視責(zé)任追究的重要性。此處的責(zé)任追究與前述對委托人的責(zé)任承擔(dān)不同，主要指司法行政機(jī)關(guān)以及行業(yè)管理協(xié)會對司法鑒定人的責(zé)任追究，是人員管理層面的追責(zé)問題。地方立法中以《黑龍江司法鑒定管理條例》中的相關(guān)規(guī)定較有借鑒意義。該條例第五章“法律責(zé)任”一編中對鑒定人的違規(guī)違法從事鑒定事宜作出詳細(xì)規(guī)定，并在第43條中明確指出，有故意虛假鑒定等較為嚴(yán)重的違規(guī)違法行為的，給予停止執(zhí)業(yè)三個月以上一年以下的處罰，被依法撤銷登記或依法追究刑事責(zé)任的，終身不得從事司法鑒定業(yè)務(wù)。簡而言之就是禁業(yè)懲罰，以職業(yè)生涯為代價，對違規(guī)違法從事鑒定的行為形成有力震懾，相較于罰款、警告等懲處措施，更能對鑒定人的行為形成約束。

3.2.4 發(fā)揮行業(yè)協(xié)會作用

行業(yè)協(xié)會在行業(yè)內(nèi)部人員管理方面可以發(fā)揮的作用不言而喻，若要充分發(fā)揮行業(yè)自律管理作用，就要建立符合我國國情的司法鑒定行業(yè)協(xié)會。早在2017年全國兩會期間，就曾經(jīng)有代表提出，目前全國各地有不少地方行業(yè)協(xié)會，但缺乏集中統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)，管理混亂，建議由司法部門建立全國性質(zhì)的司法鑒定行業(yè)協(xié)會。但是，考慮到司法鑒定可能涉及的鑒定種類千差萬別，行業(yè)協(xié)會的建立在此情況下可能出現(xiàn)些許困難，因此建議司法鑒定行業(yè)協(xié)會的建立，采取全國性的行業(yè)協(xié)會與各專業(yè)協(xié)會相結(jié)合的形式進(jìn)行：

（1）建立全國性質(zhì)的司法鑒定行業(yè)協(xié)會。全國司法鑒定行業(yè)協(xié)會可以參照“中華全國律師協(xié)會”的建立模式，對各省、市司法鑒定行業(yè)協(xié)會發(fā)揮指導(dǎo)和管理職能。全國性行業(yè)協(xié)會在維護(hù)本行業(yè)合法權(quán)益，保障行業(yè)切身利益的同時，應(yīng)當(dāng)做好行業(yè)內(nèi)部的人員管理工作，強(qiáng)化行業(yè)內(nèi)部執(zhí)業(yè)道德規(guī)范，并對行業(yè)內(nèi)出現(xiàn)的鑒定人違規(guī)違法行為加以懲戒?；跇I(yè)務(wù)開展需要，全國司法鑒定行業(yè)協(xié)會可以下設(shè)各專業(yè)委員會，對于在全國范圍內(nèi)有重要影響的案件、特殊疑難復(fù)雜案件，可以由各專業(yè)委員會組織業(yè)內(nèi)知名專家開展專題論證，提供寶貴意見。同時，由各專業(yè)委員會負(fù)責(zé)定期開展不同類別鑒定領(lǐng)域的技能培訓(xùn)，通過教育培訓(xùn)提升整個行業(yè)的鑒定水平。如此一來，對整個司法鑒定行業(yè)秩序的規(guī)范，都將提供有益幫助。

（2）規(guī)范地方行業(yè)協(xié)會職能。發(fā)揮各省、市司法鑒定行業(yè)協(xié)會的自律作用，保證上下聯(lián)動、統(tǒng)一有序。地方行業(yè)協(xié)會應(yīng)注重本地區(qū)鑒定人的日?？己撕酮剳停⑴c全國性司法鑒定行業(yè)協(xié)會相互配合，在人員管理上切實(shí)發(fā)揮監(jiān)督監(jiān)管職能。地方司法鑒定行業(yè)協(xié)會一旦發(fā)現(xiàn)鑒定人員有違規(guī)違法鑒定事項，要及時通報批評，嚴(yán)重者可以設(shè)立終身禁業(yè)條款，并報全國性司法鑒定行業(yè)協(xié)會備案，由全國性司法鑒定行業(yè)協(xié)會定期在全國范圍內(nèi)通報違規(guī)違法鑒定人事項。如此一來，一定程度上會對鑒定人的執(zhí)業(yè)形成約束，使其即便自由執(zhí)業(yè)，也需恪守執(zhí)業(yè)規(guī)范和職業(yè)道德。

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作者簡介：

白靜茹，女，上海海事法院立案庭法官助理，（E-mail）315070785@qq.com