跨境破產(chǎn)下的境外財(cái)產(chǎn)監(jiān)管及追索

隨著全球化的商業(yè)交易日益增多及國際經(jīng)濟(jì)發(fā)生周期變化，少部分跨境公司面臨破產(chǎn)重整、清算。在此背景下，債務(wù)人境外財(cái)產(chǎn)的監(jiān)管與追索顯得尤為復(fù)雜。破產(chǎn)管理人不僅要面對不同法域中法律體系的差異性問題，還需要應(yīng)對信息共享不足以及多方利益平衡帶來的挑戰(zhàn)。基于此，本文對跨境破產(chǎn)境外財(cái)產(chǎn)的法律定義及特征進(jìn)行論述，就跨境破產(chǎn)下的債權(quán)人境外財(cái)產(chǎn)監(jiān)管所面臨的挑戰(zhàn)進(jìn)行分析，并提出境外財(cái)產(chǎn)追索處理策略與改進(jìn)路徑，在與國際法律部門加強(qiáng)合作的同時(shí)積極推動國際法律互助認(rèn)可與執(zhí)行框架的完善。

一、跨境破產(chǎn)境外財(cái)產(chǎn)的法律定義

及特征

跨境破產(chǎn)涉及的境外財(cái)產(chǎn)即為債務(wù)人除破產(chǎn)程序首次啟動地之外的其他國家或地區(qū)所擁有的全部財(cái)產(chǎn)。這類財(cái)產(chǎn)因其地理分布廣泛，可能涉及到不同的法律體系，所以面臨著諸多復(fù)雜的因素，包括但不限于不同法域之間的法律規(guī)則沖突、信息披露透明度不一、資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的隱蔽性以及司法裁判權(quán)的多元化等問題。

跨境破產(chǎn)涉及的境外財(cái)產(chǎn)的特征主要體現(xiàn)在跨境資產(chǎn)管理的復(fù)雜性和爭議解決的困難性方面。例如，破產(chǎn)管理人在試圖鎖定甚至回收跨境債務(wù)人的境外資產(chǎn)時(shí)，不僅要考慮財(cái)產(chǎn)確切的所在位置及其價(jià)值，還要分析每一個法域的破產(chǎn)法律體系及具體的法律問題，如抵押權(quán)或信托安排是否存在等，這些問題極大地影響了追索的路徑和策略。同時(shí)，不同法域中關(guān)于破產(chǎn)申請的接納標(biāo)準(zhǔn)、對境外破產(chǎn)裁決的承認(rèn)程度、地域保護(hù)主義傾向等因素，都會成為影響境外財(cái)產(chǎn)監(jiān)管特征的關(guān)鍵變量。

二、跨境破產(chǎn)下的境外財(cái)產(chǎn)監(jiān)管

面臨的挑戰(zhàn)

（一）境外財(cái)產(chǎn)的識別與追收難題

跨境公司在世界多地的財(cái)產(chǎn)與業(yè)務(wù)活動，常伴隨復(fù)雜的所有權(quán)結(jié)構(gòu)和法律障礙。這不僅增加了跨境公司識別與確權(quán)的難度，還使得許多相關(guān)財(cái)產(chǎn)難以追收。多數(shù)情況下，債務(wù)人掌握的海外財(cái)產(chǎn)信息不透明或不完整，這要求破產(chǎn)管理人和相關(guān)方必須展開深入的調(diào)查與分析工作。財(cái)產(chǎn)涵蓋不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)、股權(quán)等多種形態(tài)，其評估與追蹤需要具備特定的專業(yè)知識，但此類專業(yè)人才相對較少。同時(shí)，跨境債務(wù)人的業(yè)務(wù)活動因涉及跨境運(yùn)作，需在不同國家或地區(qū)間轉(zhuǎn)移資金與資源，即使破產(chǎn)管理人能夠初步識別，但在財(cái)產(chǎn)的確權(quán)與追收過程中也有可能受到當(dāng)?shù)胤梢?guī)定的制約，進(jìn)而影響境外財(cái)產(chǎn)追索工作的有效推進(jìn)。

（二）國際司法協(xié)助與信息共享的瓶頸

在跨境破產(chǎn)下境外財(cái)產(chǎn)監(jiān)管及追索過程中，國際司法的協(xié)助與信息共享問題不僅有關(guān)法律體系的差異，還涉及各法域在實(shí)踐中對信息披露與合作態(tài)度及機(jī)制的差異。不同國家或地區(qū)法律體系對破產(chǎn)程序的優(yōu)先級、信息透明度和司法協(xié)助的范圍均具有不同的規(guī)定，使得跨境司法合作變得復(fù)雜和困難。部分國家或地區(qū)在涉及跨境破產(chǎn)案件時(shí)，出于對主權(quán)、安全、隱私等方面的考慮，會對外部請求保持警惕甚至抵制，導(dǎo)致信息獲取障礙重重，債權(quán)人、托管人、破產(chǎn)管理人無法及時(shí)獲得必要的財(cái)務(wù)信息，進(jìn)而影響破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的追索和管理。

（三）不同法域存在差異

每個國家都擁有其特有的法律體系，這些體系在規(guī)定財(cái)產(chǎn)權(quán)和處理破產(chǎn)事宜上存在許多差異，如破產(chǎn)申請的受理?xiàng)l件、清算程序的具體步驟、債權(quán)人隊(duì)列及優(yōu)先權(quán)的安排等。當(dāng)一項(xiàng)破產(chǎn)案件涉及多個法域時(shí)，隨之產(chǎn)生的法律適用沖突則成為司法實(shí)務(wù)中的一大難題。例如，一個國家或地區(qū)的債權(quán)人發(fā)現(xiàn)其所依賴的保護(hù)自身合法權(quán)益的法律，在其他國家或地區(qū)無法被承認(rèn)甚至遭到否決。這種法律上的差異不僅影響了及時(shí)、有效的財(cái)產(chǎn)管理，還容易使債權(quán)人在實(shí)際操作中出現(xiàn)復(fù)雜的跨境訴訟和延遲解決的問題。

（四）破產(chǎn)管理人在境外財(cái)產(chǎn)監(jiān)管中的職責(zé)與權(quán)限

破產(chǎn)管理人在跨境破產(chǎn)案件中履行監(jiān)管境外財(cái)產(chǎn)的職責(zé)時(shí)，面臨著歧義性較大的權(quán)限劃分問題。破產(chǎn)管理人必須依法對破產(chǎn)企業(yè)的境外資產(chǎn)進(jìn)行有效控制和保護(hù)，同時(shí)要遵守其他法域的相關(guān)法律規(guī)定，這直接影響破產(chǎn)管理人所能采取的監(jiān)管和保護(hù)措施。此外，并非所有地域都承認(rèn)破產(chǎn)管理人的法定職能，這容易導(dǎo)致其在跨境執(zhí)行中的功能受限。管理人的行動需獲得法庭的授權(quán)，但這種授權(quán)在國際范圍內(nèi)難以得到普遍承認(rèn)。

三、境外財(cái)產(chǎn)追索處理策略

與改進(jìn)路徑

（一）追索境外財(cái)產(chǎn)的法律途徑與實(shí)務(wù)操作

為有效解決境外債權(quán)人的權(quán)益保護(hù)問題，破產(chǎn)程序設(shè)計(jì)應(yīng)更加注重信息透明度和程序的公開化，確保境外債權(quán)人能夠平等地參與破產(chǎn)處理程序。破產(chǎn)管理人在設(shè)計(jì)破產(chǎn)程序時(shí)，還應(yīng)建立高效的跨境信息共享機(jī)制，確保境外債權(quán)人能夠及時(shí)獲取必要的破產(chǎn)程序信息，并參與相關(guān)破產(chǎn)會議和策略表決過程。同時(shí)，破產(chǎn)管理人要考慮為境外債權(quán)人提供法律援助或?qū)I(yè)咨詢服務(wù)，幫助其了解和參與破產(chǎn)處理程序。這些措施的實(shí)施，可以在制度層面提高境外債權(quán)人的參與度和權(quán)益保護(hù)水平，維護(hù)跨境破產(chǎn)處理程序的公平與公正。

例如，中國某公司與非洲某公司成立一家在非洲進(jìn)行勘探的合資企業(yè)。非洲某公司的合資伙伴暗度陳倉，其編制的合資公司賬目和資金流向存在欺詐行為，且這家非洲公司合資公司曾向英屬維爾京群島（BVI）的一家公司轉(zhuǎn)移了超過2億美元的資金。同時(shí)，這家英屬維爾京群島的公司的董事并非真實(shí)董事，而是屬于“代持”性質(zhì)的董事。

該案件的代理律師通過查看合資公司的銀行記錄副本，找到了非洲公司在英屬維爾京群島使用的銀行賬戶，通過一系列的專業(yè)操作，成功獲得了針對該銀行賬戶的資產(chǎn)凍結(jié)令以及針對該英屬維爾京群島的公司“代持”董事的披露令。最后，代理律師經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)這家英屬維爾京群島的公司董事的背后就是非洲合資公司，其通過信托方式讓他人代持該英屬維爾京群島的公司的股份。代理律師通過相關(guān)程序，再次獲得一項(xiàng)法院命令，將資金劃轉(zhuǎn)到英屬維爾京群島的法院賬戶，最終成功通過和解談判，幫助中國這家企業(yè)追回了在海外被轉(zhuǎn)移的資產(chǎn)，挽回了損失。

（二）增強(qiáng)跨境破產(chǎn)協(xié)調(diào)機(jī)制的有效性

為增強(qiáng)跨境破產(chǎn)協(xié)調(diào)機(jī)制的有效性，法律部門需要建立更加健全和透明的國際法律框架，以便應(yīng)對跨境破產(chǎn)中復(fù)雜的法律挑戰(zhàn)。各國應(yīng)在尊重主權(quán)的基礎(chǔ)上，積極推動跨境破產(chǎn)事務(wù)的法制統(tǒng)一和標(biāo)準(zhǔn)化，特別是在財(cái)產(chǎn)識別、追蹤和管理方面形成統(tǒng)一的規(guī)則體系。同時(shí)，國際社會應(yīng)加強(qiáng)司法合作和信息共享，建立跨境破產(chǎn)信息交流和協(xié)調(diào)機(jī)制，促進(jìn)不同法域的司法部門在處理跨境破產(chǎn)案件中的協(xié)同配合。

此處以涉及中美兩地的跨境破產(chǎn)案件“LW重整案”為例，紐約南區(qū)破產(chǎn)法院承認(rèn)了中國法院對LW集團(tuán)的破產(chǎn)重整決定，并提供了協(xié)助。這標(biāo)志著中國法院的破產(chǎn)重整決定首次得到美國法院的承認(rèn)和協(xié)助，這對推動跨境破產(chǎn)協(xié)調(diào)機(jī)制的有效性具有重要意義。該案的成功處理體現(xiàn)了在跨境破產(chǎn)領(lǐng)域中不同法域之間通過相互承認(rèn)和協(xié)助，能夠有效地解決跨境破產(chǎn)問題，保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。

（三）處理破產(chǎn)管轄權(quán)的爭議問題

在解決跨境破產(chǎn)案件中的管轄權(quán)爭議中，當(dāng)涉及不同法域的破產(chǎn)程序時(shí)，執(zhí)法人員需要識別具有最主要經(jīng)濟(jì)利益聯(lián)系的國家，這以債務(wù)人的主要經(jīng)營地或注冊地為準(zhǔn)。經(jīng)過司法策略和協(xié)議談判，可實(shí)現(xiàn)多個法域案件的有序?qū)?。相關(guān)裁決的承認(rèn)與執(zhí)行不應(yīng)簡化為自動或無條件過程，而應(yīng)深入考慮具體法域內(nèi)的破產(chǎn)法律理念與程序規(guī)范，判斷其是否兼容本土法律體系及保護(hù)債權(quán)人的利益。

相關(guān)部門需結(jié)合特定的案件環(huán)境，推行司法判斷互認(rèn)機(jī)制，促使破產(chǎn)判決法律能跨法域有效實(shí)施，實(shí)現(xiàn)跨境財(cái)產(chǎn)的回歸。在這一過程中，相關(guān)部門需要高度重視司法公正和效率平衡，為避免不必要的管轄權(quán)沖突，需要構(gòu)建事前的磋商框架，開辟快捷的信息溝通渠道，確保法院的決定能夠快速得以響應(yīng)并合作執(zhí)行。

例如，在某電子公司破產(chǎn)清算案過程中，破產(chǎn)管理人發(fā)現(xiàn)某電子公司對其香港子公司享有一筆72億元港幣的應(yīng)收賬款，但該香港子公司的債權(quán)人和資產(chǎn)管理公司已在執(zhí)行程序中獲得對上述應(yīng)收款的臨時(shí)扣押令。為避免該財(cái)產(chǎn)被單獨(dú)執(zhí)行，破產(chǎn)管理人即刻申請香港高等法院承認(rèn)并協(xié)助某電子公司在內(nèi)地的破產(chǎn)程序。香港高等法院經(jīng)審理后認(rèn)為，承認(rèn)和協(xié)助在內(nèi)地法系轄區(qū)提起的破產(chǎn)程序，必須滿足兩個要點(diǎn)。第一，該境外破產(chǎn)程序需為集體破產(chǎn)清算程序。第二，該境外破產(chǎn)程序需要在公司注冊地被提起。在本案中，某電子公司的破產(chǎn)程序在性質(zhì)上屬于集體破產(chǎn)程序，且某電子公司的破產(chǎn)程序在其注冊地，即中國內(nèi)地提起，滿足此要件。香港高等法院隨即批準(zhǔn)了該申請，承認(rèn)該案內(nèi)地破產(chǎn)清算程序和破產(chǎn)管理人資格，并予以提供普通法下的司法協(xié)助。

（四）克服國際合作中的文化和法律差異問題

在處理跨境破產(chǎn)案件時(shí)，法律工作者需要建立國際法律框架以及雙邊或多邊協(xié)定，制定共同的基本法律原則與執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)，從而消除法律差異所帶來的合作壁壘。例如，通過國際商事仲裁機(jī)構(gòu)的介入，可以在保持各自法律體系獨(dú)立性的同時(shí)，幫助雙方找到平衡點(diǎn)，增強(qiáng)案件處理的中立性和公正性。

執(zhí)法人員需要定期訪問國際破產(chǎn)法律論壇等，促使從業(yè)者深入了解不同文化和法律背后的價(jià)值觀和操作習(xí)慣，在開展跨法域合作時(shí)相互尊重與理解。在實(shí)際操作層面，可以借鑒跨文化管理領(lǐng)域的成功經(jīng)驗(yàn)。如，建立跨境團(tuán)隊(duì)，發(fā)揮成員在不同法域的法律專長，使其在處理案件時(shí)融入各自的專業(yè)知識與文化理解，以非線性、創(chuàng)新的方式推動案件的有效處理。此舉不僅是法律層面的對接，還是文化層面的深度融合，有助于賦予跨境破產(chǎn)操作更高的效率與公信力。

結(jié)語

不同的識別與追蹤方法的需求、國際司法協(xié)助的必要性、不同法域之間的沖突、破產(chǎn)管理人的角色轉(zhuǎn)變以及債權(quán)人權(quán)益的保護(hù)，均顯示了跨境破產(chǎn)狀況下境外財(cái)產(chǎn)監(jiān)管的復(fù)雜性。在境外財(cái)產(chǎn)追索過程中，相關(guān)部門應(yīng)深入了解相關(guān)法律規(guī)范和更有效的協(xié)調(diào)機(jī)制，適應(yīng)不同的法律文化，同時(shí)應(yīng)用現(xiàn)代信息技術(shù)，構(gòu)建一個全新、有效、科學(xué)的處理模式。由此可見，跨境破產(chǎn)下境外財(cái)產(chǎn)監(jiān)管及追索問題錯綜復(fù)雜，相關(guān)部門需要運(yùn)用恰當(dāng)?shù)姆绞胶褪侄危业胶侠淼慕鉀Q路徑，形成有效的制度設(shè)計(jì)，從而創(chuàng)建一個更加公正、透明且高效的破產(chǎn)問題處理環(huán)境。■

〔作者單位：北京華泰（鄭州）律師事務(wù)所〕