約定競業(yè)禁止情形下的商業(yè)秘密保護

作為企業(yè)核心競爭力的重要組成部分，商業(yè)秘密一旦泄露，將給企業(yè)帶來不可估量的損失。在這種情況下，競業(yè)禁止協(xié)議作為一種有效的保護手段應(yīng)運而生。從本文案例看，競業(yè)禁止與商業(yè)秘密保護之間屬于單向關(guān)系，競業(yè)限制以商業(yè)秘密為前提，商業(yè)秘密保護則以競業(yè)禁止協(xié)議的存在為必要。究其本質(zhì)，競業(yè)禁止是企業(yè)對其商業(yè)秘密保護的重要措施。基于此，本文探究如何在約定競業(yè)禁止的情形下保護企業(yè)商業(yè)秘密，維護企業(yè)的合法權(quán)益。

一、商業(yè)秘密保護問題提出

2022年5月7日，江蘇省高級人民法院駁回了一場勞動合同糾紛案的再審申請。趙某于2017年4月加入甲公司，擔(dān)任技術(shù)的核心研發(fā)人員，負(fù)責(zé)企業(yè)新產(chǎn)品研發(fā)工作，掌握了大量的公司內(nèi)部資料。趙某入職當(dāng)日與企業(yè)簽訂了保密及競業(yè)禁止協(xié)議，承諾離職后不從事第二職業(yè)，亦不在生產(chǎn)、銷售同類產(chǎn)品或提供相關(guān)服務(wù)的公司任職，甲公司支付了趙某一定比例的補償金，要求其掌握的相關(guān)商業(yè)機密在離職后兩年內(nèi)不得透露或使用。若甲公司未如期支付補償金，趙某將解除競業(yè)禁止義務(wù)；反之，趙某需向甲公司支付高達30萬元的違約金。趙某在甲公司離職三周后成立了一家與甲公司經(jīng)營范圍類似的科技公司，且其產(chǎn)品的技術(shù)特征、外形設(shè)計等內(nèi)容與甲公司的產(chǎn)品頗為相似。對此，甲公司認(rèn)定趙某行為侵權(quán)，決定采取行動維護公司權(quán)益。

在趙某提交辭呈后的第三周，甲公司迅速申請了勞動仲裁，提起訴訟，向趙某提出賠償20萬元競業(yè)限制金的要求，還要求趙某嚴(yán)格遵守此前簽訂的協(xié)議內(nèi)容。甲公司的仲裁請求于2022年3月10日獲得批準(zhǔn)，卻在同年5月7日被駁回裁決，甲公司只能選擇上訴至杭州市人民法院。

杭州市人民法院一審判決明確指出，自2022年甲公司向趙某支付競業(yè)禁止賠償金后，雙方的勞動關(guān)系即告終止。但是，該支付方式與甲公司、趙某簽訂的協(xié)議相關(guān)規(guī)定沖突，故判定不具備法律效力，駁回訴訟請求。

甲公司對該判決結(jié)果不服，向杭州市中級人民法院提起上訴，要求撤銷原判。二審時，趙某提出在甲公司任職期間，未能拿到足夠的競業(yè)限制費用，因此雙方簽訂的協(xié)議無效。這一說法未獲得法院認(rèn)可。

杭州市中級人民法院經(jīng)審理判定，趙某在2022年1月成立新公司，4個月后才提交辭呈，這表明他在甲公司工作時已經(jīng)開始涉足同類型并且存在競爭關(guān)系的業(yè)務(wù)。而競業(yè)限制補償支付的形式一般是在勞務(wù)關(guān)系結(jié)束后，雇主方要求職工在后續(xù)的就業(yè)期間需要遵守一定的競業(yè)限制。但從實際情況看，趙某并未遵守協(xié)議中的要求。根據(jù)以上事實，杭州市中級人民法院依法作出判決，要求趙某向甲方公司賠償20萬元違約金，并遵守競業(yè)限制內(nèi)容。

二審結(jié)果公布后，趙某表示不滿，并于2023年6月向江蘇省高級人民法院提出申訴。江蘇省高級人民法院經(jīng)過細(xì)致審查，確認(rèn)趙某以甲公司在其任職期間并未向自己支付競業(yè)限制補償金為由，拒絕履行《保密及競業(yè)禁止協(xié)議》所規(guī)定的義務(wù)缺乏充分的法律依據(jù)。二審判定趙某向甲公司賠償20萬元違約金并無不妥。因此，江蘇省高級人民法院裁定駁回趙某的上訴請求。

從此案件看，員工帶著原企業(yè)的商業(yè)機密跳槽至與原企業(yè)存在競爭關(guān)系的新東家，甚至自行涉足競爭業(yè)務(wù)領(lǐng)域，與原企業(yè)展開不公平的競爭活動，使得商業(yè)機密保護面臨巨大的壓力。對此，如何在競業(yè)禁止與商業(yè)秘密保護之間尋求平衡，成為競業(yè)禁止制度需要解決的重要問題。

二、競業(yè)禁止與商業(yè)秘密保護之間的

關(guān)系

（一）商業(yè)秘密的認(rèn)定

競業(yè)限制是解除雇傭關(guān)系后，企業(yè)與員工之間在一定時間和地域限制員工從事與原企業(yè)相競爭的活動的法律規(guī)定或協(xié)議約定。地域限制的范圍根據(jù)具體情況而定，如城市、省份或更大的地域范圍；行業(yè)限制的范圍根據(jù)工作情況而定，如特定行業(yè)領(lǐng)域或相關(guān)業(yè)務(wù)范圍。

競業(yè)禁止以企業(yè)存在商業(yè)秘密為前提，但企業(yè)某類信息是否屬于商業(yè)秘密，這就需要根據(jù)企業(yè)商業(yè)秘密的內(nèi)涵進行認(rèn)定。《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第九條第三款規(guī)定：“本法所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息?！痹摋l款囊括了構(gòu)成商業(yè)秘密的三個要件，即秘密性、價值性和保護性?！督骨址干虡I(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第二條進一步明確和細(xì)化了商業(yè)秘密保護中“信息”的內(nèi)涵，即“本規(guī)定所稱技術(shù)信息和經(jīng)營信息，包括設(shè)計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息”。

結(jié)合上述案例的一審判決看，在甲公司與趙某簽訂保密及競業(yè)禁止協(xié)議并采取相應(yīng)的保密措施后，其技術(shù)信息才能被認(rèn)定為“需要保護”的商業(yè)秘密。趙某從甲公司離職后，甲公司于5月向趙某支付競業(yè)禁止補償金時，二者之間的雇傭關(guān)系已經(jīng)結(jié)束。但是，這種支付方式不符合雙方在競業(yè)協(xié)議中所約定的補償標(biāo)準(zhǔn)。換言之，甲公司未按照保密及競業(yè)禁止協(xié)議對趙某給予足夠的補償，因此“需要保護”的商業(yè)秘密對趙某不具有法律效力。

（二）競業(yè)禁止保護商業(yè)秘密的優(yōu)勢

競業(yè)禁止是一種常見的競業(yè)限制措施，旨在保護企業(yè)的商業(yè)秘密和敏感信息，以促進企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。競業(yè)禁止可以防止離職員工將企業(yè)的商業(yè)機密和敏感信息（如客戶列表、銷售策略、產(chǎn)品研發(fā)計劃等）泄露給競爭對手或其他第三方。競業(yè)禁止還可以防止離職員工利用其在企業(yè)內(nèi)部獲取的商業(yè)敏感信息，在離職后與原企業(yè)進行不當(dāng)競爭，避免讓原企業(yè)在市場上處于不公平的競爭地位以及影響原企業(yè)的正常經(jīng)營和發(fā)展。

競業(yè)禁止制度具有一定的優(yōu)越性。第一，其從根源上預(yù)防企業(yè)管理人員與董事會出現(xiàn)利益沖突的潛在風(fēng)險，防止管理人員在離職或跳槽后泄露商業(yè)秘密并從中獲利。第二，其有助于解決侵犯商業(yè)秘密糾紛中的“舉證難”問題，能夠克服企業(yè)商業(yè)秘密一旦泄露，會給企業(yè)造成損失的缺陷。在上述案例中，二審改判的法律依據(jù)是“競業(yè)限制補償是對因執(zhí)行競業(yè)限制義務(wù)而遭受工資損失的雇員進行補償，該項支付通常發(fā)生在勞務(wù)關(guān)系結(jié)束后。因此，企業(yè)要求員工在職務(wù)期內(nèi)遵守競業(yè)限制義務(wù)時無需額外支付此類補償金”。從趙某成立新公司的時間節(jié)點，可推導(dǎo)出其在與甲公司的勞務(wù)合同未結(jié)束前已經(jīng)另尋出路，由此判定趙某違反了保密及競業(yè)禁止協(xié)議的要求。甲公司無需額外花費時間收集證據(jù)，有效克服了“舉證難”問題。

三、約定競業(yè)禁止情形下商業(yè)秘密

保護的法律路徑

新時代，商業(yè)秘密保護面臨巨大的挑戰(zhàn)，可采用約定的競業(yè)禁止制度，保障企業(yè)商業(yè)秘密。但是，從現(xiàn)狀看，我國有關(guān)約定競業(yè)禁止制度還是存在一些不足，可從五個方面進行完善。

（一）明確競業(yè)限制義務(wù)的對象

在約定競業(yè)禁止的框架下，探索商業(yè)秘密保護的法律路徑顯得尤為重要。我們先要明確競業(yè)限制義務(wù)的對象，包括企業(yè)的核心技術(shù)人員、高管以及其他接觸敏感信息的員工。通過明確其保密職責(zé)和競業(yè)禁止義務(wù)，在法律層面構(gòu)建堅實的保護屏障。

（二）明確競業(yè)限制的期限

過長的競業(yè)限制會限制員工的職業(yè)選擇范圍，損害其合法權(quán)益；若期限過短則可能無法有效保護企業(yè)的核心商業(yè)秘密。因此，企業(yè)在確定競業(yè)限制期限時，需要綜合考慮企業(yè)的行業(yè)特點、商業(yè)秘密的價值、員工在獲取這些秘密中的角色以及市場競爭狀況等因素。通過明確合理的競業(yè)限制期限，如在軟件開發(fā)領(lǐng)域，技術(shù)更新速度較快，競業(yè)禁止期限一般可限定在一年之內(nèi)。此舉既能保護企業(yè)的合法權(quán)益，又能維護員工的正當(dāng)利益。

（三）明確競業(yè)限制的業(yè)務(wù)范圍

企業(yè)的競業(yè)限制業(yè)務(wù)范圍應(yīng)具體、明確，涵蓋企業(yè)希望保護的核心技術(shù)領(lǐng)域。若業(yè)務(wù)范圍過于寬泛則容易限制員工的職業(yè)發(fā)展，但業(yè)務(wù)范圍過于狹窄則可能無法充分保護企業(yè)的商業(yè)秘密。因此，在確定競業(yè)限制的業(yè)務(wù)范圍時，需平衡企業(yè)與員工之間的權(quán)益，確保既能保護企業(yè)的核心競爭力，又不影響員工合理的職業(yè)選擇。根據(jù)員工接觸商業(yè)秘密范圍的大小，其限制的業(yè)務(wù)范圍也應(yīng)有所差異。

（四）明確違反競業(yè)禁止協(xié)議的民事法律責(zé)任

《中華人民共和國勞動合同法》第二十三條規(guī)定了違反競業(yè)禁止會產(chǎn)生兩種民事法律責(zé)任，即支付經(jīng)濟賠償金和違約金。雖然2021年1月1日起開始實施的《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（一）》對約定競業(yè)禁止的經(jīng)濟賠償問題作出了明確規(guī)定，但對于企業(yè)與員工簽訂的競業(yè)禁止協(xié)議中有關(guān)違約金的賠償數(shù)額，實踐中并未形成統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，且賠償?shù)姆秶y以確定。對此，企業(yè)可在確定違約金數(shù)額時根據(jù)另一方違反約定所帶來的實際損失或者實際收益進行衡量，但不能超過離職員工實際所獲利益數(shù)額或者企業(yè)因商業(yè)秘密泄露所遭受的實際損失數(shù)額。同時，企業(yè)還應(yīng)遵循公平原則和誠實信用原則，予以綜合考量。

（五）明確違反競業(yè)禁止的舉證責(zé)任

鑒于企業(yè)商業(yè)秘密泄露侵權(quán)行為具有隱蔽性，傳統(tǒng)的以“誰主張、誰舉證”為核心的舉證原則難以充分維護受害方的實際權(quán)益。因此，企業(yè)在懷疑員工違反競業(yè)禁止協(xié)議時，應(yīng)先提供初步證據(jù)（如競業(yè)禁止協(xié)議、員工離職后的行跡等），以證明員工存在違約行為。若員工否認(rèn)違約，舉證責(zé)任將轉(zhuǎn)移到員工一方。員工需要提供證據(jù)證明自己的行為并未違反競業(yè)禁止協(xié)議（如與新公司的合同、新的工作內(nèi)容等），以證明自己的工作并不涉及原公司的商業(yè)秘密。這種舉證責(zé)任分配有助于平衡企業(yè)與員工之間的權(quán)益，維護法律的公正性和公平性。

結(jié)語

在約定競業(yè)禁止的情形下，商業(yè)秘密保護顯得尤為重要。通過明確競業(yè)限制的對象、期限、業(yè)務(wù)范圍和地域范圍，合理分配違反競業(yè)禁止的舉證責(zé)任，可以構(gòu)建一個全面且有效的商業(yè)秘密保護體系。此舉不僅能夠維護企業(yè)的核心競爭力和市場地位，還能夠保障員工的合法權(quán)益，實現(xiàn)企業(yè)與員工的雙贏。同時，政府部門應(yīng)加強對競業(yè)禁止協(xié)議的監(jiān)管，規(guī)范企業(yè)行為，維護公平、公正、有序的市場競爭環(huán)境，以推動人才的合理流動和科技創(chuàng)新，促進社會經(jīng)濟的可持續(xù)發(fā)展。

（作者單位：安徽王良其律師事務(wù)所）